AUS DER BIBLIOTHEK VON JULIUS LAN DMAN N 6. VIII. 1877 — 8. XI. 1931 PROFESSOR DER STAATSWISSENSCHAFTEN BASEL 1910—1927 KIEL 1927—1931 Die Genussscheine nach schweizerischem Recht mit besonderer Berücksichtigung ähnlicher Verhältnisse in Deutschland und Frankreich. cp Inaugural-Dissertation der hohen juristischen Fakultät der Universität Bern zur Erlangung der Doktorwürde vorgelegt von Pierre von Wolff Sitten (Wallis). Bern. Buchdruckerei Stämpfii & Cie. Die Genussscheine nach schweizerischem Recht mit besonderer Berücksichtigung ähnlicher Verhältnisse in Deutschland und Frankreich. cp Inaugural-Dissertation der hohen juristischen Fakultät der Universität Bern zur Erlangung der Doktorwürde vorgelegt von Pierre von Wolff Sitten (Wallis). Bern. Buchdruckerei Stämpfli & Cie. 1914. V Literaturverzeichnis. Alexander. Die Sonderrechte der Aktionäre, 1892. Bachmann. Die Sonderrechte des Aktionärs, 1901. Becker. Die rechtliche Natur der sogenannten Genussscheine, Dissertation ­ 1906. Behrend. 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Holdheim). Revue critique de jurisprudence et de Hgislation. Revue g£n£rale de droit et Rgislation. Schweizerisches Bundesblatt. Warneyers Jahrbuch der Entscheidungen auf dem Gebiete des Handels-, Straf- und Prozessrechts. Zeitschrift für schweizerisches Recht. Zeitschrift des bernischen Juristenvereins. Zeitschrift lür das gesamte Handelsrecht. 1 » 1. Abschnitt. Der Genussschein. § i. Einleitung. Durch die Regelung, welche die Aktiengesellschaft bei ihrer ersten 1 ), definitiven gesetzlichen Festlegung im Code de commerce 1808 a ) erfahren hat, ist wohl die endgültige Bestimmung ihrer juristischen Natur ermöglicht worden. Zwischen den Fugen der Aktiengesetzgebungen erwachsen jedoch stets neue, juristisch bedeutsame Erscheinungen, indem sich die Aktiengesellschaft den immer wechselnden Bedingungen und Bedürfnissen unserer modernen Wirtschafts- ­ und Produktionsmethoden anschmiegt. Eine solche neue Erscheinung stellt sich in den Genussscheinen dar 3 ). Sie erscheinen als reine Gläubigerrechte, in vielen Fällen aber sind sie auch richtige Aktien. Die Autoren, welche *) Für die Entwicklung vor dem Code vgl. Lehmann: Die geschichtliche Entwicklung des Aktienrechtes bis zum Code de commerce. 1895. 3 ) Code de commerce, Artt. 19, 29—38, 40 und 45. 3 ) Auch Genussobligation, Genussaktie, part de fondateur, part bendficiere, deldgation de bendfice, action oder bon de jouissance, bon d’amortissement genannt. 1 2 sich mit der Frage befasst haben, sind keineswegs einig; Feistmantel*) z. B. ist der Ansicht, dass die Genussscheine Aktien seien, während Behrend 2 ) die entgegengesetzte Meinung ­ vertritt, indem er behauptet, dass sie nur Forderungsrechte ­ verbriefen; Lehmann 3 ) erklärt dagegen, «ob die action de jouissance wahres Aktienrecht oder nur Gläubigerrechte ­ gewährt, lässt sich nicht einheitlich entscheiden . . . Es hängt von der Sachlage ab, ob wir es mit einem wahren Aktienrecht oder nur mit einem Gläubigerrechte zu tun haben.» Wir wollen nicht unterlassen, hier auf einen interessanten ­ Unterschied zwischen der französischen und deutschen Jurisprudenz hinzuweisen. Die französischen Autoren ­ sind eher der Ansicht, dass die Genussscheine ohne Ausnahme Aktien seien, während in Deutschland man im Gegenteil mehr geneigt ist, die Genussscheine als Gläubigerrechte ­ anzusehen. Die Gründe hierfür sind in der Verschiedenheit ­ der Aktiengesetzgebung und Rechtsprechung beider Länder zu suchen. Die Uneinigkeit der Doktrin ist vor allem auf einen fehlerhaften Sprachgebrauch zurückzuführen, indem voneinander ­ ganz verschiedene Begriffe unter dem Namen Genussscheine zusammengefasst werden. Die Unterscheidung ­ ist zwar im allgemeinen leicht, obgleich nicht zu leugnen ist, dass die Praxis in den einzelnen Gesellschaften oft Gebilde geschaffen hat, die auf der Grenze zwischen Aktie und Obligation stehen. Bei dieser Sachlage war es aber unmöglich, vorliegende Untersuchung allein auf jene Genussscheine zu beschränken, die Gläubigerrechte gewähren, ­ wie es ursprünglich in unserer Absicht lag, ohne auch die andere Art der Genussscheine, welche sehr oft Genussaktien genannt werden und auch richtige Aktienrechte darstellen, in den Kreis der Darstellung einzubeziehen. ’) Feistmantel, 1. c., 416. z ) Behrend, 1. c., 889. 3 ) Lehmann, RdAG 1 195. 3 § 2. Geschichtlicher Überblick. Zum erstenmal treten Genussseheine in grösserem Rahmen bei der Suezkanalgesellschaft *) auf. Im Jahre 1854 streckten einige Finanziers und Freunde, im ganzen waren es deren 100, Lesseps die zur Fortführung seiner Studien und Fertigstellung seiner Pläne nötigen Mittel vor, indem sie eine Studiengesellschaft für den Kanalbau gründeten, wozu jeder Fr. 5000 vorstreckte. Dafür erhielten sie als Gründer von der daraufhin ins Leben tretenden Kanalbaugesellschaft ­ 100 Genussscheine 2 ), die ein Recht auf 10 % des erwarteten Reingewinnes gewähren sollten. Ein solcher Genussschein war im Jahre 1912 ungefähr Fr. 2,300,000 wert und wurde, um an der Börse leichter gehandelt werden zu können, zuerst in Hundertstel und dann in Tausendstel zerlegt. Das erste Auftreten dieser Genussscheine zeigte das neue Wertpapier in seinem günstigsten Lichte; es hätte sich nicht besser einführen können. Ein anderes Bild zeigen die Genussscheine bei der Panamagesellschaft, welche ihre Titel nicht mehr in der 'gleichen einwandfreien Weise wie die Suezgesellschaft verwandte. ­ Im ganzen wurden 9000 Genussscheine herausgegeben ­ bei einem Nominalwerte von Fr. 5000. Sie wurden verteilt, teils zur Belohnung wirklich geleisteter Dienste, ') Näheren Aufschluss über diese Gesellschaft und ihre Entstehung ­ gibt J. C. Roux in seinem Buche «L’Isthme et le canal de Suez», Paris 1901. 8 ) Neben den sogenannten parts gibt es bei der Suezgesellschaft auch noch ddldgations de benöfices, die mit den parts de fondateur nicht verwechselt werden dürfen. Der Khedive von Ägypten hatte nämlich der Gesellschaft zur Begleichung seiner Schulden derselben gegenüber ihr den Genuss seiner Aktiencoupons für 25 Jahre abgetreten; ­ um diese sogleich verwerten zu können, schuf man die ddlegations. Ob diese Scheine Aktien sind, oder nur Forderungsrechte ­ verbriefen, ist bestritten. Holdheim 1899, 96. Ann. d. dr. com. 1898, 12. J teils um sich eine oft nur allzu imaginäre Unterstützung zu sichern, oder auch Dienste wegen, die man öffentlich gar nicht einzugestehen wagte. Eine wilde Spekulation bemächtigte sich dieser Scheine. Ihr Kurs wurde bis auf Fr. 30,000 getrieben, um aber bald wieder auf seinen wirklichen ­ Wert, nämlich Null, herabzusinken. Durch diese schlechte Erfahrung wurde aber in Frankreich, dem klassischen ­ Lande der Genussscheine, ihnen keineswegs der Todesstoss versetzt; sie fanden im Gegenteil eine wenn möglich noch ausgiebigere Benutzung. Man benützte dieselben, ­ um das Kapital anzulocken, indem den ersten Aktienzeichnern Genussscheine verabreicht wurden, welche diese natürlich möglichst rasch mit Gewinn abzusetzen bestrebt waren, was Kurstreibereien zur Folge hatte, wobei ­ das Publikum den Schaden trug. Gründer hinwiederum ­ behielten sich mit ihrer Hülfe einen grossen Teil des jährlichen Reingewinnes vor, ohne dass sie etwas anderes für die Gesellschaft getan hätten, als die glückliche Idee gehabt zu haben, diesbezügliche Bestimmungen in die Statuten aufnehmen zu lassen. Bis anhin waren die Genussscheine ­ immer noch ein Akzessorium der Gesellschaften geblieben; bald wurden sie zur Hauptsache. Es war das hauptsächlich zur Zeit der Entdeckung der südafrikanischen Goldfelder. Mit Hülfe der Genussscheine wurde nämlich die für die Aktien im Gesetz festgelegte Mindestwertgrenze, ­ welche ein grosses Hindernis für die Spekulation bildete, umgangen. Gesellschaften wurden gegründet mit nur Fr. 100,000 Aktienkapital, aber Fr. 900,000 in Genussscheinen ­ (90,000 ä Fr. 10), welche auch dem kleinsten Beutel zugänglich waren. Die Missbräuche waren bald so arg, dass die Genussscheine in Verruf gerieten und längere Zeit von seriösen Unternehmungen nicht mehr verwendet wurden. Die Bestimmungen der französischen Aktiengesetzgebung, ­ welche den Handel mit den sogenannten actions d’apport für die ersten zwei Jahre der Gesellschaft verbieten, ­ holten sie aus der Versenkung wieder hervor, und 5 zur Zeit der Pariser Weltausstellung gaben an die 98 % aller Gesellschaften, welche bei diesem Anlass gegründet wurden, derartige Titel heraus '). Von Frankreich aus verbreiteten sich die Genussscheine über alle Länder. Es wird kaum ein Land geben, in welchem sie nicht anzutreffen sind. In der Schweiz * 2 ) erlangen sie grössere Bedeutung bei der Jura-Simplon-Bahn-Gesellschaft (J. S. B.), die im Jahre 1889 entstanden ist aus der Fusion der Jura-Bern-Luzern-Bahn (J. B. L.) mit der Compagnie des chemins de fer de la Suisse occidentale et du Simplon (S. O. S.). Es wurden damals 170,000 Genussscheine emittiert ­ 3 ). Seither haben sie sich ein dauerndes Bürgerrecht, besonders in den Kantonen der Westschweiz, erworben. In neuerer Zeit sind sie aber infolge verschiedener Gründungen ­ und Machenschaften in argen Misskredit geraten 4 ). Mehrere Gesellschaften sahen sich veranlasst, ihre Genussscheine ­ unter beträchtlichen Opfern wieder einzuziehen 5 ). Was die Verbreitung der Genussscheine betrifft, so zählt Gdndvois für das Jahr 1896 29 Gesellschaften auf, deren Genussscheine an der Pariser Börse offiziell notiert werden mit insgesamt 481,000 Titeln. Die Zahl derjenigen, die nebenbei gehandelt werden, sei noch viel grösser. Er erklärt, niedrig zu schätzen, wenn er die Zahl der im Umlaufe ­ befindlichen Genussscheine auf eine Million angibt, herausgegeben von etwa 120 verschiedenen Gesellschaften; ihr Gesamtwert übersteige 250 Millionen 6 ). *) Trystram, 1. c., 5—7. 2 ) Wahrscheinlich zum ersten Male gelangten Genussscheine in der Schweiz beim Credit Gruyerien, der im Jahre 1873 in Bulle gegründet wurde, zur Verwendung. s ) Vgl. EB 31 », Nr. 65. 4 ) Der Economist 1911, 55. Ein Beitrag zur Gründungsgeschichte ­ der J. E. B. und Bulletin financier 1911. 5 ) Z. B. die Bank für Handel und Industrie, Zug-Zürich und Haasenstein und Vogler, Genf. 6 ) Genevois, zitiert bei Percerou, 1. c., 169. 6 Eine neuere Zusammenstellung 1 ) vom Jahre 1908 für die an den schweizerischen Börsen notierten Wertpapiere nennt 16 Gesellschaften mit im ganzen etwa 160,000 Genussscheinen. ­ Ihr Kurs schwankt zwischen Null und Fr. 4500. Die Zahl dieser Gesellschaften hat sich seither noch bedeutend ­ vermehrt. Eine ähnliche Arbeit 2 3 ) zählt für die Lausanner Börse elf Gesellschaften auf, die Genussscheine emittiert haben; zehn davon sind rein schweizerischen Ursprungs, ­ auch die elfte kam vorzugsweise mit Hülfe schweizerischen ­ Kapitals zustande. Die ausgiebigste Verwendung erfahren die Genussscheine ­ bei der Gründung 8 ) von Aktiengesellschaften, indem sie den Gründern der Gesellschaft verabreicht werden 4 ). Die Gründung einer Aktiengesellschaft erfordert oft bedeutende ­ Vorarbeiten, grossen Aufwand an Zeit und Geld, wobei jene, Avelche sich damit befassen, das Risiko laufen, dass all ihre Mühen und Arbeiten vergeblich sind, wenn die Gesellschaft nicht zustande kommt. Die Gründer nehmen eine schwere Verantwortung auf sich. Sie wurden früher — da eine Entschädigung wohl angebracht ist — meistens mit Geld abgefunden; sofern man es nicht vorzog, ihnen anderweitige Vorteile einzuräumen, die allgemein Gründerrechte ­ genannt werden, wie das Recht bei Neuemissionen von Aktien, diese zu einem besonders günstigen Kurse übernehmen zu können etc. Diese Gründerrechte werden stets lästig empfunden, ihre Ablösung ist aber nicht immer leicht. Ebenso bedeutet die Abfindung mit Geld für die Gesellschaft, besonders während der schwierigen Periode *) Chabloz, 1. c. *) Tisot, Monneron et Guye. Les valeurs de la bourse de Lausanne. 3 ) Daher auch in Frankreich die fast allgemein eingebürgerte Bezeichnung: parts de fondateur. In England benutzt man dazu mit Vorliebe die sogenannten founders-shares, eine Art Vorzugsaktien; auch Fuhrmann, 1. c., 58 und Schirrmeister. Die englische Aktiennovelle ­ 1901. 4 ) Z. B. bei der Schokoladenfabrik Hochdorf (Lucerna). 7 der Konstituierung, eine schwere Last und verhinderte nicht selten ihr Zustandekommen. Oft werden auch die Arbeit, die Dienste und Bemühungen der Gründer als Einlage betrachtet, was sie gar nicht oder nur in beschränktem Masse sein können, und dafür Aktien verabfolgt. Die Gesellschaft ­ müsste in diesem Falle eigentlich, ehe sie eine Dividende verteilen könnte, den dadurch entstandenen Verlust des Grundkapitals ausgleichen. Über alle diese Schwierigkeiten helfen die Genussscheine hinweg; denn sie haben den grossen Vorteil, die Gesellschaft bei der Gründung und während der ersten Zeit ihres Bestehens nichts zu kosten. Ihr Wert bemisst sich immer nach dem Ertrage der Gesellschaft. Wenn die Gesellschaft Gewinn erzielt, ihre finanzielle Lage sich günstig entwickelt, so werden die Gründer, denen Genussscheine gegeben wurden, auf ihre Rechnung kommen und erhalten eine angemessene Belohnung für ihre Dienste; andernfalls, wenn es schlecht geht, bekommen sie eben nichts. Der Genussschein ist aber längst über diese Verwendungsart, ­ welcher er seine Entstehung verdankt, hinausgekommen. ­ Genussscheine werden oft an die ersten Aktienzeichner abgegeben, um sie anzulocken, sei es, dass für jede gezeichnete Aktie ein Genussschein gegeben wird, oder auf eine grössere Anzahl, z. B. auf je fünf oder zehn, gezeichnete Aktien ein Genussschein 1 ). Dieses Vorgehen ist kritisiert worden. Man nimmt den Aktionären auf der einen Seite einen Teil des ihnen von Rechts wegen zukommenden ­ Gewinnes, um denselben auf der andern Seite in Form von Genussscheinen als Prämie zurückzugeben, ein Verfahren, das angetan ist, das leichtgläubige Publikum ­ anzulocken. Der Einwand hat seine Berechtigung; ') Compagnie fran?aise des mines de Laurium: Aux termes des Statuts il 6tait stipuld que les souscripteurs de ces 4000 actions recevraient ä titre de fondateurs 24 parts, depuis divisöes en 285, puis en 240/100 de parts; par suite, il existe actuellement 5660 parts. Ann. d. dr. com. 1895, 62. 8 rechtswidrig ist aber ein solches Vorgehen nicht und lässt sich in vielen Fällen sehr wohl vertreten 1 ). Gern und mit Vorteil werden Genussscheine von den Aktiengesellschaften verwendet beim Ankauf von Gegenständen ­ oder Rechten 2 3 ), deren innerer Wert schwankend und unbestimmt ist, wie z. B. beim Ankauf einer Marke, einer Klientel 8 ), einer Konzession etc. Den Genussscheinen ist hier wegen ihrer aleatorischen Natur ein weites Verwendungsgebiet ­ erschlossen. Vielfach wird in diesen Fällen ein gewisser Betrag in bar oder in Aktien verabreicht und der Rest durch Genussscheine gedeckt 4 ). Anderswo werden Genussscheine gegen Zahlung einer bestimmten Geldsumme abgegeben, um auf diese Art flüssige ­ Gelder zu erhalten, oder einen Verlust, ein Defizit zu decken 5 ). Diese Art ist besonders in Deutschland gebräuchlich ­ 6 ) Bei Reduktion des Aktienkapitals gibt man oft den geschädigten Aktionären Genussscheine, um die ihnen entgangenen ­ Gewinnchancen in etwas auszugleichen 7 ). Das *) Lecouturier, 1. c-, Nr. 65. 2 ) Vergl. Dynamitgesellschaft Brig. 3 ) So wurden bei der Gründung des Comptoir national d’escompte 60,000 Genussscheine geschaffen zum Ankäufe eines schon bestehenden ähnlichen Instituts. Lecouturier, 1. c., Nr. 4. 4 ) Z. B. bei der Visp-Zermatt-Bahn. 5 ) In Frankreich werden solche Genussscheine bons d’amortissement genannt. Ihre juristische Natur ist sehr umstritten; man kann sich im einzelnen Falle mit Recht fragen, ob ein Gläubigerrecht ­ vorliegt oder eine besondere Art gesellschaftlicher Beteiligung (part d’assocR sui generis). Ann. de dr. com. 1903, 18 et 116. Percerou in Dalloz 1906 I, 193. Arthuys Rev. crit. 1907, 263 ff. 6 ) Ann. d. dr. com. 1903, 18. Vgl. auch den interessanten Fall, 1. c., 116, wo man sich mit Recht fragen kann, ob Aktie oder Genussschein ­ vorliegt. Holdheim 1904, 168, erwähnt eine Gesellschaft, die mit einem Kapital von neun Millionen für 17 Millionen Genussscheine ­ herausgegeben hat. 7 ) So bei der Jura-Simplon-Bahn-Gesellschaft. Die Direktion lässt sich bei diesem Anlass folgendermassen vernehmen: Comme 9 gleiche ist hier und da der Fall bei der Amortisation von Aktien. Genussscheine werden auch bei Neuemission von Aktien an die alten Aktionäre abgegeben, um denselben einen Vorteil vor den neuen einzuräumen 1 ). Gesellschaften mit einem relativ niederen Aktienkapital, deren Aktien infolge ­ ihrer hohen Rendite sehr hoch im Kurs stehen und deshalb an der Börse immobilisiert sind, haben Genussscheine ­ mit Erfolg verwendet, um den Aktien ihre frühere Beweglichkeit zurückzugeben. Es wurde ein Teil der den Aktien statutenmässig zustehenden Ansprüche auf vermögensrechtliche ­ Bezüge 2 3 * * * * ) abgetrennt und auf diese Weise verselbständigt 8 ). compensation ä cette reduction et pour tenir compte ä nos actionnaires actuels des chances que l’avenir aurait pu leur röserver, notamment par la perspective du percement du Simplon, il a ete convenu de leur attribuer, independemment de leurs nouvelles actions de 200 fr. des bons de jouissance donnant droit au quart des benefices nets apres F/2 et 4 % aux actions (Rapp, de la Direktion de la Comp. S. O. S. Sept. 1889. Auch Holdheim 1894, 173. Ähnlich verhielt es sich bei der Schokoladenfabrik Hochdorf, wo alle 10,000 Aktien von 500 auf 20 Fr. abgeschrieben werden und dafür die Aktionäre für jede Aktie einen Genussschein erhalten sollten, wofür sie aber eine Taxe von Fr. 10 zu entrichten haben. Dieses Projekt ist jedoch nie zur Ausführung gelangt. ') Lecouturier, 1. c., Nr. 6. 2 ) Klemperer, 1. c., 88; er zählt für Deutschland im Jahre 1898 zehn solche Gesellschaften auf. 3 ) So die Aktiengesellschaft Haasenstein & Vogler in Genf. Diese Gesellschaft schuf im Jahre 1900 zum ersten Male 10,000 Genussscheine, ­ die unter die Aktionäre im Verhältnis von fünf Genussscheinen ­ auf je eine Aktie verteilt wurden. Im Jahre 1905 schul die Gesellschaft wiederum 12,000 Genussscheine, die ebenfalls unentgeltlich ­ den Aktionären und den Genussscheininhabern abgegeben wurden, so dass 22,000 Genussscheine im Umlauf waren, die fälschlich ­ den Namen Genussaktien führten; ohne die Genussscheine würde eine Aktie dieser Gesellschaft einen Wert von ungefähr Fr. 15,000 repräsentiert haben, während sie im Jahre 1911 etwa 3500 und der Genussschein 700 Fr. galten. In neuester Zeit wurden die Genussscheine wieder zurückgekauft und gleichzeitig das Kapital von ein auf fünf Millionen erhöht. 10 Vereinzelt kommt es vor, dass die Genussscheine nicht gleich verwertet, sondern vorläufig als Reserve zurückbehalten ­ und erst nach und nach, je nach Bedarf auf irgend eine Weise abgegeben werden 1 ). Die Mängel, welche den Prioritätsaktien anhaften, können durch Emission von Genussscheinen vermieden werden. «Die vermögensrechtlichen Vergünstigungen der Besitzer der auszugebenden oder bereits ausgegebenen Aktien ­ werden hierbei auf mehrere Urkunden statutarisch verteilt in der Weise, dass die Aktienurkunde ein gewöhnliches ­ Aktienrecht wie sonst auch vorstellt, daneben aber der Genussschein noch besondere Vermögensrechte selbständig ­ in sich aufnimmt, die zumeist für sich auch ohne Aktienurkunde jederzeit an Dritte abgetreten werden können» 2 ). Die Reihe der verschiedenen Verwendungsarten der Genussscheine ist mit dieser kurzen Aufzählung keineswegs ­ erschöpft. Sie ermöglichen Kombinationen, die so mannigfaltig sind wie die Praxis selbst, aus der sie entsprossen. ­ Die Genussscheine haben neben vielen Vorteilen, die sie bieten, auch verschiedene Nachteile zur Folge, wie es teilweise die angeführten Beispiele erkennen lassen. Trotz der grossen Ähnlichkeit zwischen Genussschein und Aktie sind ihre Interessen nicht identisch. Bei jeder Änderung der ursprünglichen Konstitution der Aktiengesellschaft geraten Aktionäre und Genussscheininhaber miteinander in Konflikt. Das BG setzt diesen Interessenunterschied, wie folgt, auseinander: «Tant que les bons et les actions ordinaires sont dans les niemes mains, l'inferet dtait confondu; c’est-ä-dire que ce que l’actionnaire pouvait perdre d’un cötö, il pouvait le gagner de l’autre. Mais du moment oü les titres ont pass6 dans des mains differentes, ') Lecouturier, 1. c., n° 6. 2 ) Ortmann, 1. c., 36; auch Winter, 1. c., 38; Staub, 1. c., 549. 11 les intöröts sont entrös en Opposition. Bien que l’actionnaire et le porteur de bons profitassent tous deux de la bonne marche gönbrale des affaires, le second devrait nöcessairement souhaiter un rendement maximum qui procurät un surplus de benfifice annuel et lui assurät dventuellement un prix de remboursement avantageux; l’actionnaire, lui devait au contraire viser plus spdcialement ä la Conservation de l’entreprise et au maintien de l'integrite de son Capital de maniere ä s’assurer une liquidation favorable et ne pas risquer de distribuer, sous titre de bönöfice annuel, une part des sommes engagöes par lui dans l’entreprise» 1 ). Je grösser ferner der den Genussscheinen ­ zufallende Anteil am Reingewinn ist, desto schwieriger ­ gestaltet sich die Emission neuer Aktien. Fusionen, Käufe und andere für die Gesellschaft vorteilhafte Operationen ­ sind oft schon durch die Genussscheininhaber verhindert worden, obgleich denselben kein Einfluss auf die Geschäftsführung zusteht. Die Genussscheine ermöglichen auch eine ganze Reihe von Kombinationen, welche eine Umgehung gesetzlicher Vorschriften nur zu sehr erleichtern; ­ sie sind, wie ein französischer Autor treffend bemerkt, «un merveilleux instrument pour accomplir de nouveaux progrös dans l’art de la fraude» 2 3 ). Der von Natur aus schwerfällige Mechanismus der Aktiengesellschaft wird durch die Genussscheine noch mehr belastet und alle Nachteile ­ und Mängel 8 ), welche jene an sich schon aufweist, werden durch diese in erheblichem Masse vergrössert. Gegenüber jenen eben dargelegten Nachteilen haben die Genussscheine auch mancherlei Vorzüge aufzuweisen. Ihre grosse Verbreitung und die mannigfaltige Art ihrer Verwendung weisen darauf hin. Ihrer Natur nach eignen sie sich besonders gut als Gegenleistung für Dienste, 1 ) EB 31 2 452. 2 ) Demenais, 1. c., 8. 3 ) Rossel, 1. c., Nr. 802 und 804. 12 deren Nutzen für die Gesellschaft sich zur Stunde nicht mit Sicherheit feststellen lässt; sie ermöglichen eine gerechte ­ Bezahlung von apports aller Art, deren Wertbestimmung ­ Schwierigkeiten bereitet und sich nur approximativ ­ feststellen lässt, wie von Konzessionen, Patenten und dergleichen; sie geben den genauen Wert, indem ihr Ertrag nach dem Grade der Prosperität der Gesellschaft abgestuft ist. Da die Genussscheine keinerlei Aktionärrechte verleihen, so wird durch sie der Einfluss der Gründer auf die Leitung der Gesellschaft, welcher sich oft für die Aktionäre ­ in unangenehmer Weise bemerkbar macht, wenn nicht ganz beseitigt, so doch um vieles eingeschränkt. § 3. Die juristische Natur der Genussscheine. Infolge des gänzlichen Mangels jeglicher Gesetzgebung auf diesem Gebiete haben die Genussscheine zu den verschiedensten ­ Kontroversen J ) über ihre Rechtsnatur Anlass gegeben. Alle diese Theorien lassen sich in drei Gruppen zusammenfassen. 1. Der Genussschein ist eine Aktie. 2. Der Genussschein verbrieft nur Forderungsrechte. 3. Der Genussschein ist eine neue Erscheinung, die sich nicht unter die alten Begriffe subsummieren lässt. Er stellt sich vielmehr als eine gesellschaftliche Beteiligung ­ eigener Art, sui generis, dar. ad 1. Die erste Ansicht 2 ) gründet sich auf folgenden Erwägungen: Der Aktie sind, im Grunde genommen, nur ’) Lecouturier, 1. c., Nr. 13, zählt fünf verschiedene Theorien auf, die sich aber auf die drei oben angeführten zurückführen lassen. a ) Hauptvertreter dieser Ansicht sind Lyon-Caen: auch Thaller hat sich längere Zeit zu dieser Ansicht bekannt. Nous ne croyons intime pas que ce droit differe reellement et au fonds des choses de l’action. Tout titre social negociable merite d'etre ainsi qualifie. Rev. crit. 1881, 535. Dalloz 1899, 2 362 f. Rev. crit. 1887, 220. 13 zwei Rechte eigentümlich, ohne welche sie sich nicht denken lässt: erstens das Recht auf Teilnahme am Reingewinn, und zweitens das Recht, die Aktie frei an Dritte zu veräussern; alle andern, mit ihr verbundenen Rechte sind akzidenteller Natur 1 ). Diese Argumentation hat allerdings den Vorzug grosser Klarheit; die Rechte der Aktionäre werden aber auf ein ganz unerlaubtes Minimum herabgedrückt. ­ Einer solchen Argumentation könnten nicht einmal ­ die beiden übriggebliebenen Rechte widerstehen; es gibt z. B. bei gemeinnützigen Anstalten Aktien 2 ), die kein Dividendenrecht haben, und bei der vinkulierten Namenaktie ­ kann der Inhaber dieselbe nicht ohne weiteres veräussern. Neben diesem Hauptargumente werden noch andere Momente in die Diskussion gebracht: Wie sollten diejenigen — so wird ausgeführt — von der Gesellschaft ausgeschlossen ­ sein, die den Plan hierzu entworfen haben, durch deren Bemühungen dieselbe entstanden ist, und die mit ’) Lyon-Caen et Renaud, 1. c., Nr. 560 bia . Nous croyons, au contraire, que les parts de fondateur sont des actions; il faut, pour determiner la nature d’un droit, le considerer en lui-meme sans s’attacher au nom parfois inexacte ou arbitraire qui lui est donne. Le droit au partage du fonds social et le droit de participer aux assemblees generales ne sont pas de l’essence de l’action. Les seuls droits sans lesquels l’action ne se confoit pas sont ceux de toucher des dividendes et de se substituer des tiers par voie de cession . . . Ceux ä qui des parts de fondateur sont attribues ont bien les deux droits qui caracterisent l’action, ils participent aux benefices et peuvent ceder ce droit k leur gre. II serait d’autant plus singulier de les considerer comme Pranger ä la sociötd qu’ils ont contribue par leurs demarches et souvent par leurs avances ä la creation de celle-ci. s ) Non seulement, en effet, l’art. 629 CO n’accorde pas ä chaque actionnaire un droit acquis ä une part proportionnelle des bbnefices, mais il dispose le contraire; car, aprbs avoir pos6 le principe que pendant la duree de la socidte chaque actionnaire a le droit ä une part proportionnelle des bbnefices, il ajoute: pour autant que d’apres les Statuts il y a lieu de les röpartir entre les actionnaires. EB 28 a , 484. 14 starker Hand die ersten Geschicke der werdenden Gesellschaft ­ leiteten; stehen sie derselben nicht viel näher als irgend ein anderer, der am Schalter einer beliebigen Bank einige Aktien gezeichnet hat. Das gute Gedeihen derselben liegt ihnen viel mehr als allen andern am Herzen; denn nur in diesem Falle können sie auf Belohnung ihrer Mühen und Dienste hoffen; sie sind somit auch am Verluste beteiligt; ­ kurzum «ils sont dans l’affaire». Wer das Risiko und die Gefahr teilt, ist Teilhaber. Ein solcher kann in der Aktiengesellschaft nur ein Aktionär sein 1 ). Dem Einwand, dass die Genussscheininhaber mit keiner Einlage am Gesellschaftskapital beteiligt seien, wird entgegengehalten: ­ Eine Beteiligung mit Geld sei nicht unbedingt ­ erforderlich, sie könne auch aus andern Werten bestehen; es wäre unangebracht, die Dienste eines Mannes, der seine Zeit, seine Erfahrung, sein Können geopfert hat, nicht als eine Art von Einlage wenigstens zu betrachten 2 ). Einige Autoren geben . zu, dass die Genussscheininhaber mit keiner Einlage am Gesellschaftskapital beteiligt sind. Eine solche Beteiligung sei aber gar nicht notwendig; dabei wird auf die Genussaktien hingewiesen, die zwar Anteil am Reingewinn, aber nicht am Grundkapital haben 3 ) und trotzdem richtige Aktien sind. Es wird ferner auf die Gefahr aufmerksam gemacht, welche darin liegt, dass die Genussscheine nicht unter die einschränkenden Bestimmungen der Aktiengesetzgebung fallen, wenn ihnen die Aktiennatur abgesprochen wird, was allen Missbräuchen Tür und Tor öffnet 4 ). b Lecouturier, Traitö, Nr. 14. J ) Rien n’interdit d’effectuer dans une societö un simple apport en l’industrie et de le remunerer par l’attribution d’actions. Personne ne conteste aujourd’hui que les choses les plus diverses faisent l’objet d’un apport (argent, biens en nature, credit commercial). Planiol, Traite de droit civil, 3 Nr. 1952, cit. bei Demenais, 1. c., 25. *) Lecouturier, Traitd, Nrn. 45 und 25. 4 ) Thaller, Rev. crit. 1881, 535 ff. 15 Der Genussschein ist darnach eine Aktie, wenn auch zu geminderten Rechten *). Alle diese Gründe halten einer eingehenden Kritik nicht Stand. Eine Untersuchung der Gesellschaftsstatuten, die, was die Genussscheine betrifft, als Vertrag 2 ) zwischen ’) Interessant ist die Botschaft des Bundesrates vom 9. Dezember 1889 an die Bundesversammlung betreffend die Übertragung von Konzessionen an dieJura-Simplon-Bahn. BB1 1889, 4 1205. «Gleich wie die Stammaktien an dem Reingewinn und an der Vermögensliquidation ­ nur partizipieren, wenn nach Befriedigung der Prioritätsaktien ­ ein Überschuss vorhanden ist, so haben die Genussscheine erst nach Befriedigung der Stammaktien einen Gewinnanteil. Dieser Umstand, dass die Genussscheine erst am Gewinn teilnehmen, welcher verbleibt, wenn die beiden ersten Klassen ihr Vorrecht geltend gemacht ­ haben, verleiht ihrem Ansprüche nicht den Charakter eines bedingten Forderungsrechtes, so wenig er grösseren Mitansprüchen der Prioritäts- und Stammaktien auf eben denselben Überschuss zukommt. Würde es sich anders verhalten, so entstünde die Sonderbarkeit, ­ dass die beiden ersten Klassen den Gewinnanteil von 4‘/a und 4% in ihrer Eigenschaft als Aktionäre den über diesen Hauptteil sich ergebenden Überschuss gemeinsam mit den Genussscheinen als Inhaber einer bedingten Forderung zu beziehen hätten, und der Genussschein zugleich Teilhaber und Obligationstitel wäre».... Daraus folgert die Botschaft konsequent: «Die Genussscheine müssen als Aktien dritten Ranges betrachtet werden; dann aber haben die Bundesbehörden die Pflicht, zu verlangen, dass auf dieselben ­ die Vorschriften des OR und des BG über das Rechnungswesen ­ angewendet werden. In erster Linie kommt Art. 656, Ziff. 6 in Betracht, wonach der Betrag des Grundkapitals unter den Passiven der Bilanz anzunehmen ist. Daraus folgt, dass neben dem Stammaktienkapital ­ von 34 Millionen auch der Betrag der in gleicher Zahl anzugebenden Genussscheine zu Pr. 50 mit Fr. 8,500,000 eingestellt werden muss-» Diese logische Folge der Annahme, dass Genussscheine Aktien seien, zeigt ihre Absurdität. Wie hoch sollen die Genussscheine angesetzt werden? Hier im vorliegenden Fall gab die für den eventuellen ­ Rückkauf festgesetzte Maximalgrenze einige Anhaltspunkte. Es wäre angebrachter, die Genussscheine als amortisierbare Gründungskosten ­ auf die Aktivseite der Bilanz zu setzen. 2 ) Es liegt hier der äusserst seltene Fall vor, dass die Statuten unmittelbar das Verhältnis der Gesellschaft zu Dritten regeln. So 16 denselben und der Gesellschaft betrachtet werden müssen, führt zu einem andern Resultat. Aus ihnen geht zur Evidenz ­ hervor, dass die Absicht, den Genussscheininhabern Aktienrechte zuzuerkennen, nicht vorhanden ist. Den Genussscheinen fehlt vor allem, um Aktien zu sein, die Beteiligung am Grundkapital 1 ). Sie wären auf alle Fälle Freiaktien (actions gratuites), deren Widerrechtlichkeit ­ ausser Zweifel steht 2 ). Art. 619 OR lässt sich nicht so weit interpretieren, dass auch Dienste 3 ) « auf das Grundkapital ­ anzurechnende Einlagen» darstellen können. Die Aufbringung des Aktienkapitals durch an die Person der Teilnehmer gebundene Dienste widerspricht ebensowohl dem Wesen der Aktiengesellschaft als Kapitalassoziation wie dem System des Geldnominalbetrages und der Zirkulationsfähigkeit ­ der Aktien und Aktienbriefe. Ein Sozius mere industrialis ist bei der Aktiengesellschaft nicht statthaft ­ 4 5 ). Auch bei Leistung von Geld seitens der Genussscheininhaber ­ ist eine Beteiligung am Grundkapital, von welchem das Gesellschaftsvermögen zu unterscheiden ist, zu verneinen; eine Einlage auf letzteres ist dagegen zu bejahen 6 ). Ohne Beteiligung am Grundkapital sind nach schweizerischem wie auch nach deutschem, und richtiger Ansicht auch nach französischem Aktienrechte Aktien undenkbar ­ 6 ). Aus dieser Beteiligung entsteht die Mitgliedschaft ­ 7 ), die als Grundlage anzusehen ist, auf welcher alle kann es Vorkommen, dass ein und dieselbe Statutenbestimmung- je nach dem Gesichtspunkte, von dem aus sie betrachtet wird, Vereinssatzung ­ oder Vertragsbestimmung ist. ’) Bachmann, 1. c., 192. 2 ) Lehmann, RdAG 1 135 und Lehrbuch des Handelsrechts, 383. 3 ) Lyon-Caen et Renaud 2, 1. c., Nr. 32. 4 ) Primker, 1. c., 603. 5 ) Lehmann, RdAG 1 158. Lecouturier, Rev. crit., 153 ff. Ortmann, ­ 1. c., 18 etc. Anderer Ansicht Klemperer, 1. c., 85. e ) Cf. Artt. 612, 614, 616 4 , 618, 619 OR und § 178 HGB. Lecouturier, ­ Traite, Nr. 19 ff. und die dort angegebene Litteratur. 7 ) Meili, 1. c., 18. 17 2 andern Rechte fussen, und von welchen aus nur ein indirekter ­ Schluss auf das Vorhandensein dieses allgemeinen Rechtes gezogen werden kann. Ein Rückschluss, wie ihn die Vertreter der angeführten Theorie vom Dividendenrecht ­ und dem Recht der freien Abtretung an Dritte auf die Aktiennatur der Genussscheine ziehen, ist zum wenigsten ­ nicht überzeugend. Der ganze Komplex der wichtigen Verwaltungsrechte, welche den Genussscheinen meist durch die stereotype Formel «ils n’exercent aucune action sur les affaires de la Compagnie»*) abgesprochen ist, wird ausser acht gelassen. Das vorzüglichste der dadurch den Genussscheinen versagten Rechte ist das Stimmrecht, das nach schweizerischem OR * 2 3 ) untrennbar mit der Aktie V ' verbunden ist. Nach französischem wie auch nach österreichischem ­ Rechte 8 ) kann das Stimmrecht allerdings beschränkt ­ und der einzelnen Aktie entzogen werden, aber nicht einer ganzen Gattung, wie es der Fall wäre, wenn die Genussscheine wirklich Aktien wären. Vom Dividendenrecht aus kann nicht auf die Aktiennatur ­ des Scheines, welcher dieses Recht darstellt 4 5 ), geschlossen ­ werden. Es nehmen auch andere am Gewinn einer Aktiengesellschaft teil, ohne Rücksicht darauf, ob sie Aktionäre sind oder nicht, z. B. Direktoren, Verwaltungsräte, Arbeiter und Angestellte oder der Staat r> ). Bei Aktiengesellschaften, ­ die für einen gemeinnützigen Zweck gegründet ­ werden, haben die Aktionäre zumeist kein Dividendenrecht. ­ Das gleiche lässt sich auch in bezug auf die freie Abtretbarkeit der Aktien sagen. Um diesen konstruktiven Schwierigkeiten aus dem Wege zu gehen, werden die Genussscheine vielfach als >) Cf. die Statuten der |. S. B. EB 31 2 442. s ) Art. 640 OR. 3 ) Art. 4 des französischen Gesetzes vom J ahre 1893 und § 33 des österreichischen Aktienregulativs. 4 ) Thaller, Traite, Nr. 640. 5 ) Z. B. bei der Gotthardbahn-Gesellschaft. 18 Genussaktien bezeichnet 1 ), was nicht richtig ist, denn die Genussaktien sind wirkliche Aktien; für sie gilt ebenfalls das oben Gesagte. Den angeführten Gründen haben sich die Vertreter der bekämpften Theorie nicht ganz verschliessen können, und viele begnügten sich damit, die Genussscheininhaber als Teilhaber oder Socii zu bezeichnen, ohne ihnen Aktionäreigenschaften ­ zuzuschreiben 2 3 * * * * ). Dieses Verhältnis würde sich nach dem OR als einfache Gesellschaft darstellen, und zwar zwischen der Aktiengesellschaft einerseits, und den Genussscheininhabern auf der andern Seite 8 ). Bei dieser Gesellschaft kann nach Art. 531 OR die Einlage *) Lecouturier, Nr. 25. 2 ) Houpin, 1. c., Nr. 371. Diese Theorie stützt sich besonders auf ein Urteil der Cours de Paris, nach welchem bei der Aktiengesellschaft ­ auch andere Teilhaber als Aktionäre zulässig sind. Journ. des Socidtes, 1883,233. Valery, Revue generale, 1904, 59. Klemperer, 1. c., 85, ohne dazu bestimmt Stellung zu nehmen, und Ortmann, 1. c., 32 contra Winter, 1. c., 19. Wie Ortmann dazu kommt, die Genussscheine ­ als Gläubigerrechte (S. 29) anzusehen, und in demselben Atemzug das Verhältnis zwischen ihnen und der Gesellschaft als ein «obligatorisches Gesellschaftsverhältnis!» charakterisieren kann (S. 34), ist unerfindlich. 3 ) Art. 530 ff. OR. Nach HGB §§ 335 bis 342 wäre eine stille Gesellschaft anzunehmen. Hierfür ist erforderlich: Eine Beteiligung mit einer Vermögenseinlage am Handelsgewerbe eines andern, mit der Verpflichtung, die Einlage so zu leisten, dass sie in das Vermögen ­ des Inhabers des Handelsgeschäftes, gegen Anteil am Gewinn, übergeht. §§ 335 und 336 HGB. Hier ist somit eine Vermögenseinlage ­ notwendig. Blosse Dienste und Bemühungen genügen nicht. Makower, 1. c., 851 contra Staub, 1. c., § 335. Es bestände somit die Anomalie, dass bei Einlage von bestimmbaren Vermögenswerten eine stille Gesellschaft vorhanden wäre, sonst aber nicht. Winter, 1. c., 19 contra Ortmann, 1. c., 32. Aus dem Willen der Parteien ist dann zu entnehmen, dass jedenfalls ein Gesellschaftsvertrag vorliegt, der insoweit nach den Vorschriften der stillen Gesellschaft behandelt werden muss, als dies möglich ist. 19 auch in Diensten (apports en industrie)*) bestehen. Anteil am Verlust ist nicht notwendig * 2 ), und die Führung der Geschäfte kann einem einzelnen Gesellschafter überlassen werden 3 ). Wenn auch einige Anklänge an die einfache Gesellschaft ­ nicht zu leugnen sind, so fehlt hier vor allem der übereinstimmende Wille der Parteien, ein SozietätsVerhältnis ­ zu begründen. Diese Absicht erhellt schon daraus, dass den Genussscheinen das Recht der Einsichtnahme in die Geschäftsbücher und Papiere der Gesellschaft, damit sie eine Übersicht über den Stand des gemeinschaftlichen Vermögens gewinnen können, ausdrücklich verweigert wird; ein Recht, das den Teilhabern bei der einfachen Gesellschaft nicht entzogen werden kann 4 ). Die einfache Gesellschaft muss ferner auf Kündigung eines Mitgliedes hin aufgelöst werden 5 ); dieses Recht steht unter gewissen Umständen auch einem Gläubiger zu. Es gibt allerdings Fälle, bei denen die Gesellschaft die Genussscheine kündigen ­ 8 ) kann; nie aber können die Genussscheine so etwas von sich aus tun. Die Beendigung des Gesellschaftsverhältnisses ­ erfolgt ebenfalls bei Konkurs eines Gesellschafters ­ 7 ); gerät aber ein Genussscheininhaber in Konkurs, so fällt der Genussschein wie irgend ein anderes Wertpapier in die Masse, welche denselben in ihrem Interesse veräussert. Das Verhältnis der Aktiengesellschaft zum Genussschein ­ wird dadurch nicht im geringsten berührt. ') Rossel, 1. c., Nr. 715. Wenn aber z. B. die Genussscheine den Aktionären bei Zeichnung von Aktien verabfolgt werden, so kann sicher nicht von einer Einlage nach Art. 531 OR die Rede sein, auch bei der weitgehendsten Interpretation. 2 ) Art. 533 OR. 3 ) Art. 535 OR. 4 ) Art. 541 OR. 5 ) Art. 545 6 OR. c ) Z. B. bei der Visp-Zermatt-Bahn. 7 ) Art. 545 3 OR. ■■■ Die Genussscheininhaber hätten ferner Miteigentum am Vermögen der Gesellschaft oder es bestände nach deutschrechtlichen Begriffen Gesamteigentum, ein Verhältnis, das von niemand herbeigewünscht wird. Abgesehen von den angeführten Gründen ist die Frage, ob überhaupt das Verhältnis zwischen den Genussscheininhabern ­ und der Aktiengesellschaft sich als einfache ­ Gesellschaft 1 ) konstruieren Hesse, zu verneinen, weil ein gemeinsamer Zweck 2 ) nicht vorliegt. Der Zweck der Ausgabe von Genussscheinen war für die Gesellschaft Abfindung gewisser Personen (Gründer etc.), während die Empfänger der Genussscheine die Absicht hegen, aus der Gesellschaft materiellen Nutzen zu ziehen, unbekümmert um die ferneren Schicksale ihrer Einlage. Ein Animus contrahendae societatis ist ebenfalls nicht vorhanden. Aus allen diesen Gründen ist die einfache Gesellschaft abzulehnen. ­ ad 2. Durch die Hingabe von Genussscheinen wird, wie wir gesehen haben, weder ein aktienrechtliches noch irgendein anderes gesellschaftliches Verhältnis begründet 3 ). Es fehlen dazu die subjektiven und objektiven Erfordernisse. ­ Nicht jede Beteiligung am Gewinn eines Unternehmens ­ genügt, um ein Sozietätsverhältnis zu schaffen; denn sonst wäre jeder Angestellte, dem ein Gewinnanteils-') Dagegen ist die Verbindung einer Aktiengesellschaft mit einer andern Gesellschaftsform wohl möglich und von der Jurisprudenz ­ anerkannt. LG Hamburg 16. Nov. 1891. Klemperer, 1. c., 85. LeCouturier, 1. c., Nr. 40. -) OR Art. 530. OLG Hamburg 1. Febr. 1904; bei Winter, 1. c., 20. 3 ) Anders verhält es sich bei den Kolonialgesellschaften, die nicht unter dem Aktienrechte stehen, weder in Deutschland noch in Frankreich, sondern sich als oktroyierte Handelsgesellschaften darstellen. Die bei diesen Gesellschaften ausgegebenen Genussscheine ­ können wirkliche Aktien sein, sogenannte actions gratuites. Lehmann, Zeitschr. f. d. ges. Handelsr. 1903, 7 und Ortmann, 1. c., 90 ff., Fuhrmann 1. c., 59. 21 recht eingeräumt ist*), ein Sozius des Prinzipals. Das Verhältnis ­ zwischen der Gesellschaft und den Genussscheininhabern ­ ist dasselbe wie bei einem Versicherungsvertrag, wo der Versicherte Anteil am Reingewinn hat, oder wenn den Obligationären einer Gesellschaft Anteil am Gewinn zugesichert ist * 2 ). Die Genussscheine können, wie in diesen Fällen, nichts anderes als Gläubigerrechte darstellen 3 ). Der Wille der Gesellschaft, die Genussscheininhaber als Dritte, Aussenstehende, zu behandeln, geht auch aus den Statuten deutlich hervor, indem ihnen jede Einmischung in die Leitung der Gesellschaft und Kontrolle abgesprochen wird. Die Mitgliedschaft, mit der, wenn auch nur unmittelbar, ­ ein verhältnismässiger Anteil am Vermögen der Gesellschaft verbunden ist, verleiht dem Aktionär vor allem ein umfassendes gesellschaftliches Herrschaftsrecht, auf die Führung der Geschäfte einzuwirken, die Bilanzen zu prüfen, die Gewinnverteilung zu bestimmen. Dieses mit der Mitgliedschaft ­ verbundene gesellschaftliche Herrschaftsrecht ist das eigentliche abstrakte Aktienrecht. Es gewährt die ä ) Meili, 1. c., 20. 2 ) Lecouturier, 1. c., Nrn. 44, 154 und 155. Er meint, dass diese Analogie bei Schaffung der Genussscheine vorgeschwebt sei, besonders ­ die Regeln in bezug auf den Commis interessL Rehfous, ZSchwR 45 528. 3 ) Bachmann, 1. c., 190. «Ist den Genussscheininhabern nur ein bestimmter Anteil am Reingewinn Vorbehalten so ist der Genussscheininhaber ­ als Gesellschaftsgläubiger zu betrachten.» Rehfous, ­ Les actes de societd, Nr. 222. Les parts de fondateur sont des titres qui conferent exclusivement une creance conditionnelle contre la societd. Lehmann, RdAG 1 1%. Sie (parts de fondateur) dürften richtiger Auffassung nach als Aktien nicht anzusehen sein. Lecouturier, ­ Traite Nr. 42: Si la part de fondateur ne represente pas un droit de propribte sur le fonds social, eile ne saurait ütre autre chose qu’une creance, Trystram, 1. c., 39. Klemperer, 1. c., 15. Staub, 1- c., § 179, Anm. 24. Thaller Traite Nr. 639; seinem Zeugnis ist besonders ­ Gewicht beizulegen, weil er lange Zeit die entgegengesetzte Meinung vertrat. Ortmann 1. c., 29 ff. Fuhrmann, 1. c., 46. Winter, 1. c., 16 und die dort angegebene Literatur. Möglichkeit, das formell im Eigentum der Gesellschaft stehende Vermögen den Zwecken der Aktionäre dienstbar zu machen und so die vermögensrechtlichen Bezüge für die Aktionäre zu schaffen. Urkunden, deren Inhaber, wie vorliegend geschehen soll, nur Bezüge aus dem Gesellschaftsvermögen ­ ohne einen Anteil an der Herrschaft über dieses Vermögen eingeräumt werden, sind keine Aktien im Rechtssinne 1 ). Die Genussscheine können nur Gläubigerrechte ­ darstellen. Dieses System hat übrigens vor allen andern den grossen Vorteil voraus, dass es für alle Fragen und Schwierigkeiten, ­ Avelche etwa entstehen könnten, eine befriedigende Lösung gibt. Als Gläubiger kann der Genussscheininhaber seine Rechte besser geltend machen; er kann auf Grund des Schuldverhältnisses klagen, Beschlüsse der Generalversammlung ­ anfechten etc., alles nach längst feststehenden ­ Rechtsregeln, AVährend seine Stellung als Aktionär oder Sozius sehr umstritten AAhire. Dagegen wird eingeAvendet, dass, Avenn die Genuss-Scheininhaber Gläubiger seien, unbedingt auf Seite der Gesellschaft als Korrelat eine Schuld bestehen müsse; eine solche sei aber nicht vorhanden, denn das Recht der Genussscheine gehe nur auf eine Quote des Reingewinnes, der nicht immer vorhanden sei. Übrigens müssten die Forderungen der Genussscheininhaber, da sie Gläubiger seien, vor den Aktionären befriedigt werden 2 ). Es ist nicht zu leugnen, dass die Obligation der Gesellschaft, ­ einen geAvissen Teil ihres Reingewinnes den Genussscheinen ­ auszurichten, ein Schuldverhältnis A r on bisher wenig gebräuchlicher Art darstellt. Der Einwand verliert >) Holdheim 1897, 281. *) Im Prozesse der bons de jouissance gegen diej. S. B. drehte sich der Streit eine Zeitlang- um diese Frage. Sind die Genussscheine ­ Aktien, so wurde argumentiert, so kommen sie erst nach den Stamm- oder Prioritätsaktien; sind sie aber Gläubigerrechte, so müssen sie vor den Aktien befriedigt Averden. seinen Wert, wenn man sich den Gegenstand der Forderung ­ vergegenwärtigt; denn man gewinnt nichts damit, wenn nachgewiesen wird, dass die Forderung unbestimmt und jeweils an das Vorhandensein Reingewinne geknüpft ist. Es wäre ein Irrtum, zu glauben, dass jede Schuld notwendig auf eine bestimmte Summe lauten müsse; ein Schuldverhältnis kann durch jedes beliebige Übereinkommen ei'zeugt werden und an gewisse Bedingungen geknüpft sein 1 ). ad 3. Die Diskussion über das Wesen der Genussscheine ­ wurde durch das Bestreben, dieselben den Aktien oder den Obligationen beizuzählen, sehr beeinträchtigt. Die Unfruchtbarkeit dieses Beginnens einsehend haben einzelne Autoren 2 ) darauf verzichtet, die Genussscheine irgendwo unterzubringen. Sie behaupten, es sei etwas ganz Neues, eine moderne Gattung von Wertpapieren, die sich nicht in den Kreis der durch die hergebrachte Doktrin geheiligten Begriffe einreihen lasse; sie trügen Merkmale sowohl der Aktie als auch der Obligation an sich, ohne sich mit einem der beiden Begriffe identifizieren zu lassen, sie seien Wertpapiere eigener Art, sui generis. Die Vertreter dieser Theorie machen mit Recht auf die Verschiedenheit der Genussscheine mit den bis anhin bei der Aktiengesellschaft gebräuchlichen Formen der Aktie und der Obligation aufmerksam. Aber niemand wird behaupten wollen, dass die Obligation die einzige Form sei, in welcher Forderungen der Gesellschaft gegenüber *) Rehfous, ZSchwR, 45 582. 2 ) Lecouturier, 1. c., Nr. 51. EB 3F 450. La compagnie defenderesse conteste aux porteurs de bons soit la qualitö de creanciers soit d’actionnaires- Les droits decoulant des titres en cause etant, ä ce qu’elle pretend, 6ventuels et conditionnels et en meme temps de qualite inferieure non seulement ä ceux des creanciers, mais aussi ä ceux des actionnaires, eile est d’avis que leurs porteurs disposent de droits sui generis et peuvent etre bfiptises sous-creanciers et sous-actionnaires ou plus Cxactement sous-participants et sous-intcresses. Dalloz, Supp. v. Soc. 874. verbrieft werden können. Wenn auch zugegeben werden muss, dass die Begriffe der Aktie und der Obligation weiter geworden sind, so lassen sich trotzdem die Genussscheine mit keinem dieser Begriffe vereinigen. Früher kannte man nur Aktien und Obligationen schlechthin. Heute gibt es drei verschiedene Arten von Aktien: Prioritätsaktien, die Merkmale der Obligation und der Aktie an sich tragen,, und Genussaktien, die sich den Genussscheinen soweit nähern, dass man sie lange Zeit nicht zu unterscheiden vermochte. Es gibt aber auch Obligationen, die wie Genussscheine ­ Anteil am Reingewinn gewähren 1 ). Der Obligationär hat der Gesellschaft Geld geliehen und tritt auch als Leihen derselben gegenüber. Seine Forderung geht auf eine bestimmte ­ Summe. Er hat ein Anrecht auf einen festen Zins, und bei der Liquidation wird er vor den Aktionären befriedigt ­ ; während der Genussscheininhaber, wenn er auch seinen Schein infolge Geldleistung erhalten hat, der Gesellschaft ­ nie als Leiher gegenübertritt; er hat nur ein Recht auf einen bestimmten Teil des erwarteten Reingewinnes und eventuell des Liquidationserlöses, aber kein Recht auf das Gesellschaftsvermögen; Genussschein und Obligation sind Gläubiger der Gesellschaft, der Schuldgrund ist aber verschieden, wie auch der Gegenstand der Leistung. Genussscheine ­ sind also Wertpapiere, die mit der Aktie gemein haben, dass ihnen ein Anteil am Reingewinne zusteht und sich der Obligation insofern nähern, als es sich um Gläubigerrechte ­ handelt. Eine Gleichstellung mit der einen oder anderen ­ Gattung ist aber nicht angängig. Die Genussscheine lassen sich dagegen ohne Schwierigkeiten ­ unter den Begriff der partiarischen Rechtsgeschäfte 2 ) einreihen 3 ). In dieses System werden alle wirtschaftlichen Erscheinungen, nach welchen gewisse Personen, ohne selbst ') Lecouturier, 1. c., Nrn. 55 und 56. 2 ) Karl Crome. Die partiarischen Rechtsgeschäfte. Er behandelt sie als eine moderne Lohnform. 3 ) Meili, 1. c., 28. 25 Teilhaber zu sein, Anteil am Gewinn eines Unternehmens haben, zusammengefasst. Da dieser Begriff erst neuern Datums ist, so wird damit auch jenen Genugtuung verschafft, ­ welche in den Genussscheinen ein neues Institut eigener Art erblicken wollen x ); an der obligatorischen Natur dieser Scheine wird dadurch nichts geändert. Crome, der als Erster sich eingehender mit der Frage der partiarischen Beteiligung beschäftigt hat, entwickelt den Begriff dieser Rechtsgeschäfte folgendermassen: Als partiarisches Rechtsgeschäft erscheint vor allem die Gesellschaft ­ 3 ), die Societas des römischen Rechtes. Die Gesellschafter ­ vereinigen sich durch Vertrag zu einem gemeinsamen ­ Zweck, sie verpflichten sich, denselben gemeinsam zu fördern, besonders durch Leistung der vereinbarten Beiträge, ­ welche aber nicht notwendig aus Geld oder in Geld ausdrückbaren Sachen bestehen müssen, auch Dienste 3 ) genügen. Der arbeitende Sozius ist auch am Gewinn beteiligt. ­ Für die Gesellschaft ist vor allem massgebend die Absicht der Kontrahenten, als Gesellschafter Zusammenwirken ­ zu wollen. Ist diese Absicht nicht vorhanden, so sind andere Verträge anzunehmen. Es ist ferner auch eine gewisse gesellschaftliche und wirtschaftliche Gleichstellung der Gesellschafter erforderlich und es soll unter ihnen ein Geist der Gleichheit und Brüderlichkeit herrschen 4 ). ') Lecouturier, 1. c. Nr. 51 und 52. Le contrat qui lie les porteurs ä la socRtö anonyme constitue non pas une socKtd, mais une participation, laquelle est un contrat sui generis ... II faut bien distinguer le contrat de participation de benefice de la participation societe. La participation aux benefices n’implique pas de societe. Au contraire, l’association de participation est une verkable societe. 2 ) Crome, 1. c., 8. 3 ) Diese Beteiligung mit Diensten war nach Gaius eine magna quaestio der altern. Schliesslich überwog doch die angeführte Meinung ­ § 2 J. de societate 3, 25 saepe enim alicuius opera pro pecunia valet. L. 1. Cod. pro socio 4, 37 societatem uno pecuniam conferente alio operam posse contrahi, magis obtinuit. 4 ) Societatis ius quodammodo fraternitatis in se habet. L. 63 pr. Dig. pro socio 17, 2. 26 Das spätere Recht hat die römische Sozietät erweitert. Schon das gemeine Recht anerkennt die Gesellschaft mit idealem Zweck, es hat damit die gesamte vertragsmässige Gemeinschaft über die Sphäre des Vermögensrechtes hinausgehoben ­ 1 ). Später wurde noch zum römischen Sozietätsbegriff der Begriff der Genossenschaft hinzugefügt, den aber das BGB abgelehnt hat und sich unter Überwindung dieser Mittelstufe wieder den einfachen und klaren Rechtsformen, ­ welche die überlegene Technik des römischen Rechtes überliefert hat: den beiden Begriffen der Gesellschaft ­ und der juristischen Person, zugewandt 2 ). In der Gesellschaft sitzen die Genossen auf Gedeihen und Verderben zusammen. Günstiger wie ungünstiger Ausgang ­ wird in der Regel in gleicher Weise getragen. Die Genossen, welche Geld eingelegt haben, haben den Vorteil, ­ dass sie vor jeder Gewinnverteilung ihre Einlage ungeschmälert ­ zurückerhalten, während Dienste ä fonds perdu geleistet sind; der Genosse aber, der solche leistet, verliert nur diese. «Die regelmässig gleiche Verteilung von Licht und Schatten unter den Gesellschaftern, das vertragsmässige Hinstreben nach einem gemeinschaftlichen Ziele oder nach einem Erfolg, der allen sociis gleichmässig zugute kommen soll, macht die Gesellschaft in den Augen vieler zum partiarischen ­ Rechtsgeschäft par excellence, so dass von altersher die Auffassung verbreitet war, es liege in Fällen, in denen mehrere sich in der Art zusammentun, dass der Erfolg oder gewisse Vorteile ihres Zusammenwirkens unter ihnen verteilt werden sollen, regelmässig eine Gesellschaft vor. Dass diese Auffassung eine irrige, rein äusserliche ist, erhellt aus den erwähnten Voraussetzungen des Sozietätsvertrages, ­ die häufig fehlen, wo das besprochene Zusammemvirken mit Gewinnverteilung tatsächlich besteht. Es gibt also partiarische Geschäfte, auf welche der So') ­ Crome, 1. c., 13. 2 ) 1. c., 15. zietätsbegriff nicht passt, weder das innere Kriterium, die Absicht der Parteien, sich als Genossen gleichen Rechtes anzuerkennen und als soche zu-handeln, noch selbst ein äusseres, weil häufig die Wesenheit anderer Geschäfte so deutlich zutage tritt, dass augenscheinlich nur Verlegenheit um eine ausreichende Konstruktion der stipulierten Gewinnverteilung ­ zu der Heranziehung der Gesellschaftsgrundsätze führte.» «Wenn wir daher von partiarischen Geschäften reden, so meinen wir damit nicht die Gesellschaft, so wenig wie irgend einen andern Kontraktus sui generis. Die neue Rechtsfigur beginnt erst, wo zu andersartigen in ihren Voraussetzungen und Wirkungen selbständig bestimmten Rechtsverhältnissen das partiarische Moment hinzutritt und dadurch der Inhalt, resp. die Wirkungen jenes Verhältnisses eigentümlich gestaltet und umbildet.» 1 ) «Der Inhalt der partiarischen Rechtsgeschäfte 2 3 ) besteht ­ nun in der rechtlichen Beteiligung eines andern am Wirtschaftsprodukte, und zwar desjenigen, durch dessen Beihülfe die Herstellung des betreffenden Produktes gelang» ­ 8 ). Es ist gleichgültig, wer die Hülfe leistet, es kann ein Kapitalist sein oder auch ein Angestellter, ein Arbeiter. Es ist klar, dass die Gesellschaft nicht die rechtliche Form für diese Beteiligung 4 * * * ) sein kann. Ein animus confraternitatis, welcher das Wesen der Societas ausmacht, ist eben>) ­ 1. c., 23-25. 2 ) Als partiarisches Rechtsverhältnis war ini römischen Recht schon bekannt die Teilpacht, deren rechtlicher Charakter umstritten war. Es wurde schon früh der Versuch gemacht, daraus eine Sozietät ­ zu konstruieren, z. B. Cujacius. Diese Ansicht kann aber nicht mit Erfolg vertreten werden. 3 ) 1. c, 27. *) Crome nennt als partiarische Rechtsverhältnisse: Die partiarischen ­ Lokationen, Teilpacht und partiarische Mietverträge; partiarische Lohnverträge, Quotaldienst und Quotalwerkvertrag; partiarische Darlehen und ähnliche Kreditverträge: vermittelnde 28 sowenig zu präsumieren wie die Absicht, eine Gesellschaft einzugehen. Bei der oft ganz verschiedenen sozialen Stellung der Parteien müssen auch meist ihre Ziele und Absichten ganz verschieden sein. Der Arbeiter oder Angestellte würde ein Sozietätsverhältnis bald drückend, als eine Beschränkung der Handlungsfreiheit empfinden. Das partiarische Geschäft muss nicht in seiner ganzen Ausdehnung partiarisch sein, es verträgt sich gut mit andern Rechtsformen, zu denen es ergänzend hinzutritt; nicht die Höhe, sondern die Tatsache der Beteiligung ist schliesslich das Ausschlaggebende. Aus der partiarischen Beteiligung entstehende Ansprüche ­ sind obligatorischer Natur, es sind Forderungen, Gläubigeransprüche, auf eine bestimmte Quote des Reingewinnes ­ lautend, dessen jeweilige Höhe aber unbestimmt ist. Die Genussscheine lassen sich mit Leichtigkeit unter diese neue Rechtsfigur subsummieren 1 ); das partiarische Moment tritt bei ihnen sehr deutlich zutage. Statt Gründer etc. einer Aktiengesellschaft für ihre Arbeit und Bemühungen, die nicht leicht richtig eingesetzt werden können, mit einer bestimmten Geldsumme zu entlohnen, hat man es für vorteilhafter ­ gefunden, dieselben partiarisch abzufinden. Die entstandene Gesellschaft, ihr Werk, ist noch kein Gewinn, sie ist nur ein Werkzeug, womit Gewinn erzeugt werden soll; dieser wird nun nicht auf einmal erzielt, sondern er wird in gewissen Zeiträumen in Raten fällig. Um die Abhebung ­ dieser Beträge, sowie die freie Abtretbarkeit des Rechtes in seiner Gesamtheit zu erleichtern, werden die Genussrechte verselbständigt und den Berechtigten als Genussscheine in der Form von Wertpapieren verabfolgt. Geschäftsbesorgungen, Verwahrungs- und Verlagsgeschäfte gegen Gewinnbeteiligung, so Agenturverhältnisse, Mäklervertrag, Kommission ­ und Spedition, Vewaltungsgeschäfte, Verlagsvertrag; partiarischer ­ Modus und Anteil zugunsten Dritter. *) Rehfous, ZSchwR 45 582, und Meili, 1. c., 18. 29 Eine Anzahl deutscher Autoren J ) unterscheidet bei den Genussscheinen zwei verschiedene Arten * 2 3 ). Genussscheine, die ohne Beziehung zu Aktien, und solche, die in Beziehung «zu Aktien» ausgegeben werden. Diese «zu Aktien» ausgegebenen Genussscheine sollen nach ihrer Ansicht aus einer Teilung der den Aktien zustehenden vermögensrechtlichen ­ Befugnisse entstanden sein; ihre Entstehung wäre somit nicht originärer, sondern derivativer Art 8 ); sie könnten daher keine Gläubigerrechte darstellen nach dem Axiom «nemo plus iuris transferre potest quam ipse habet». Die Bestimmung des juristischen Charakters der Genussscheine würde in diesem Falle grosse Schwierigkeiten bereiten und kaum eine befriedigende Lösung zulassen. Man wäre versucht, dieselben als Dividendenscheine anzusehen, dagegen ­ hat aber die gesamte Jurisprudenz Stellung genommen 4 5 ); denn die Genussrechte sind selbständige Rechte und in keiner Weise von den Aktien abhängig wie die Dividendenscheine, ­ die zugleich mit ihnen untergehen. Auch die Lösung Klemperers 6 ), wonach «die Gesellschaft die Grundlage für die gesamten in Frage kommenden Rechtsbeziehungen bildet», muss als unbefriedigend abgelehnt werden. ') Klemperer, 1. c., 92. Becker, 1. c., 27. Lehmann, RdAG 2 124. Winter, 1. c., 27. 2 ) Fuhrmann unterscheidet sogar drei Arten, je nach ihrem Entstehungsgrund: Genussscheine zu Aktien, Gründerscheine, Genussobligationen. ­ 3 ) Oi-tmann, 1. c., 19, lehnt mit Recht diese Unterscheidung ab, ist aber der Ansicht, dass die Ausgabe von Genussscheinen nie ein originäres Schuldverhältnis begründe, sondern nur derivative Ansprüche, welche die Aktien schon an sich besitzen. Die Genussscheine ­ seien nur eine gesetzlich erlaubte Abtrennung von Rechten, quoad usum, während sie den Aktionären quoad proprietatem verbleiben ­ und überhaupt nicht entzogen werden könnten. Dagegen: Winter, 1. c., 17. 4 ) Klemperer, 1. c., 94. 5 ) Klemperer, 1. c., 96 ff. und OLG, Dresden, 25. Mai 1897 in Holdheim 1897, 279. 30 Richtiger Ansicht nach liegt hier gar keine Teilung' des Aktienrechtes vor 1 ), wenn auch zugegeben werden muss, dass die Schaffung von Genussscheinen «zu Aktien» wirtschaftlich auf eine Teilung der Vermögensbezüge, die in der Regel der Aktie allein zustehen, herausläuft. Durch den Beschluss der Gesellschaft, Genussscheine auszugeben, wird das Dividendenrecht an und für sich nicht betroffen, wenn z. B. einzelne Kategorien von Aktien eine Vorzugsdividende zu beziehen haben, so wird dieses Recht durch den fraglichen Beschluss in keiner Weise alteriert, die Verfügung betrifft nur den Reingewinn und nicht das Dividendenrecht der Aktionäre. Diese beiden sind nicht identisch, denn sonst würde jede Rückstellung von Reingewinn, jede Änderung der auf die Verteilung des Gewinnes hinzielenden Bestimmungen der Statuten, nach welchen etwa Verwaltungsrat oder Angestellte erhöhte ­ Tantiemen erhalten sollen, eine Beeinträchtigung, eine Teilung dieses Dividendenrechtes in sich schliessen, denn die Dividende wird dadurch vermindert. Das Dividendenrecht ­ ist so wenig ein absolutes Recht auf den Reingewinn ­ als der Aktionär ein solches auf das Vermögen der Gesellschaft geltend machen kann. Alle Genussrechte beruhen einzig auf einem selbständigen Versprechen obligatorischer ­ Natur. Es können somit auch die Genussscheine «zu Aktien» nichts anderes verbriefen als bedingte Forderungsrechte ­ auf den Reingewinn einer Aktiengesellschaft. § Gesetzgebung und Rechtsprechung. Das schweizerische Obligationenrecht enthält so wenig, wie das deutsche HGB, eine gesetzliche Regelung der Genuss-J ) Ortmann, 1. c., 38. Winter, 1. c., 37. Fuhrmann, 1. c., 50. Es liegt auch keine erlaubte Teilung vor, wie OLG Hamburg (zitiert bei Holdheim 1902, 111) annimmt. 31 scheine. Nur das deutsche Reichsstempelgesetz vom 3. Juli 1906 führt Bestimmungen betreffs ihrer Besteuerung auf. In Frankreich wurde schon zu wiederholten Malen der Versuch ­ gemacht, die Frage der Genussscheine gesetzlich zu regeln, zuerst im Jahre 1884. Ein letzter Entwurf vom Jahre 1903 zu einer neuen Aktien-Noveile enthielt detaillierte ­ Bestimmungen, wurde aber bis jetzt noch nicht definitiv ­ angenommen. Es existiert allerdings in Frankreich ein Gesetz, das die Genussscheine sanktioniert, das aber nur geringe Bedeutung hat, weil es für einen ganz bestimmten ­ Fall erlassen wurde 1 ). Auch das österreichische Aktienregulativ enthält keine Bestimmungen über die Genussscheine, ­ während die Genussaktien darin eine äusserst glückliche Behandlung erfahren haben. Das italienische Handelsgesetzbuch 3 ) enthält dagegen einige einschränkende Bestimmungen. Art. 127 verbietet den Gründern einer Aktiengesellschaft sich besondere Vorteile ­ vorzubehalten, die durch irgendeine Art von Beteiligung, ­ seien es Vorzugsaktien oder Obligationen, verbrieft ­ würden; ebenso sind Kommissionen zugunsten derjenigen, ­ welche die Placierung von Aktien übernommen haben, verboten. Dagegen können sich die Gründer für eine oder mehrere Rechnungsperioden einen Anteil am Reingewinn ­ der Gesellschaft ausbedingen, der aber 10% nicht übersteigen darf. Diese Berechtigung darf nicht länger als auf ein Drittel der voraussichtlichen Dauer der Gesellschaft, ‘) Auf Grund einer Konzession gründeten die Inhaber derselben ­ eine Aktiengesellschaft und behielten sich Genussscheine vor, die Anspruch auf 35 % des Reingewinnes gewähren sollten, nach Ausschüttung einer Dividende von 5°/« an das Aktienkapital. Die Anerkennung dieser Gesellschaft wurde wegen den Genussscheinen ­ von den Aufsichtsbehörden nicht erteilt; worauf die Sache vor die Kammer gebracht wurde, welche in einem eigenen Gesetze vom 9. Dezember 1893 die Gesellschaft sanktionierte. Trystram, 1. c., 64. 2 ) Conf. Bing, 1. c., 104 bis 108. auf keinen Fall aber über mehr als fünf Jahre, ausgedehnt werden. Damit will das Gesetz gegen die übermässigen Gründervorteile Stellung nehmen und verhindern, dass Gründer und andere bei der Gründung beteiligte PersoneiT sich zum Nachteile der Gesellschaft bereichern. Die Genussscheine ­ werden, im Grunde genommen, von dieser Bestimmung nicht betroffen, sondern es wird nur ihre Verwendungsfähigkeit als eigentliche Gründerscheine eingeschränkt. ­ Es besteht kein Zweifel, dass nach schweizerischem Obligationenrecht die Genussscheine durch die konstituierende ­ Generalversammlung*) genehmigt werden müssen als ein «besonderer Vorteil, der einer bei der Gründung der Gesellschaft beteiligten Person» einbedungen wurde. Das ist der einzige Artikel unserer Aktiengesetzgebung, der auf die Genussscheine direkt Anwendung findet, sein Wert ist übrigens problematisch * 2 ). Auch die Genussscheine, welche nicht gleich bei der Gründung gegeben werden, sondern vorläufig in Reserve gehalten werden, bedürfen ») Art. 619 OR, § 186, HOB. Italienisches HGB Art. 134. Vgl. auch Habe'rstich 2 1. c., 456 und die Statuten der Dynamitfabrik Brig. Anders verhält es sich im französischen Recht, wo Art. 4 vom Gesetz des Jahres 1867 nur von Vorteilen spricht, die einem Gesellschafter «associe» eingeräumt werden; für Anwendung obiger Bestimmung sprechen sich aus: Percerou, 1. c., 179, Dalloz 1904, 482; Lyon-Caen & Renault 2 Nr. 560, Wahl Journ. des soc. 1897, 158; Lecouturier Rev. crit. 1897, 176 et 1 raite n° 91 ä 94, jedoch mit einigen Ausnahmen, so für den Fall nachträglicher Begebung 1. c. Nr. 95 bis 97 und Trystram 1. c., 60. 2 ) Die mit der Redaktion der französischen Aktiennovelle vom Jahre 1867 betraute Kommission bemerkt in bezug auf diese Bestimmungen: ­ a part les fondateurs est ce que les interesses debattent et discutent les Statuts, est-ce qu’ils les connaissent et les lisent merne. L’experience enseigne qu’attirt par un prospectus, les actionnaires souscrivent et que du contrat social ils connaissent une seule chose, le bulletin de souscription au pied duquel ils apposent leurs signatures, relativement aux stipulations de l’acte de societe ils sont pour la plupart du temps de veritables tiers, Bing, 1. c., 106. 33 dieser Genehmigung r l. Trotz dieser Lücke in der Gesetzgebung ­ ist die rechtliche Erlaubtheit der Genussscheine .ausser allem Zweifel. Die ganze Doktrin ist hierin einig. Die Genussscheine beruhen auf der allgemeinen Vertragsfreiheit, ­ wonach jeder Vertrag rechtskräftig ist, sofern er nicht gegen die guten Sitten oder die bestehenden Gesetze verstösst. Werden die Genussscheine als Aktien oder als Beteiligungen ­ gesellschaftlicher Natur aufgefasst, so dürfte es sehr zweifelhaft sein, ob sie in die Rahmen der Gesetzgebung ­ hineinpassen; nach schweizerischem wie auch nach deutschem Handelsrecht müsste die Frage verneint werden. So wenig rvie den Genussscheinen die Aktiennatur zugesprochen ­ werden kann, ist in der Regel eine analoge Anwendung der für die Aktien geltenden Grundsätze zulässig, ­ weil es sich um zwei ganz verschiedene Rechtsgebilde ­ handelt (EB 31 2 451), und besonders weil die Genussscheininhaber ­ nicht bei den Beschlüssen der Generalversammlung ­ mitwirken können und sie sich diesen nicht ohne weiteres unterwerfen müssen, das um so mehr, als eine Interessengemeinschaft zAvischen beiden nur bis zu einem bestimmten Grade besteht. Es kann allerdings Fälle geben, wo Bestimmungen, welche sonst nur für die Aktie gelten, auf die Genussscheine eine entsprechende Anwendung ­ finden; so bestehen die Überlegungen, die Art. 628 OR zugrunde liegen, nach denen eine Aktiengesellschaft eigene Aktien nur in ganz bestimmten Fällen erwerben darf, in gleicher Weise für die Genussscheine zu Recht und sollte dieses Verbot auf sie sinngemäss angewendet werden. b In Frankreich ist die Doktrin unter sich uneinig, ob die Bestimmungen des Gesetzes vom Jahre 1893, welche den Verkauf von sogenannten actions d’apports während den zwei ersten Jahren nach der Gründung der Gesellschaft beschränkt, auch auf die Genussscheine ­ anzuwenden seien. Vgl. Lecouturier, 1. c., Nrn. 85 bis 89; Trystram, 1. c., 72; Percerou, 1. c., 223. 3 34 Viel intensiver als die Gesetzgebung hat sich die Rechtsprechung mit den Genussscheinen befasst. In der Schweiz hat sich das BG 1 ) anlässlich des Prozesses der bons de jouissance gegen die JSB und den Bund mit dieser Frage beschäftigt. Ein definitives Eintreten auf die theoretische ­ Seite der Frage wurde abgelehnt, indem sich das Bundesgericht bei Beurteilung der Natur dieser Bons nur an die vorgelegten Statuten gehalten hat. Die JSB-Gesellschaft ist, wie schon erwähnt, im Herbste 1889 aus der Fusion zweier Gesellschaften entstanden (Compagnie des chemins de fer de la Suisse occidentale et du Simplon, SOS und Jura-Bern-Luzern-Eisenbahn-Gesellschaft, JBL). Jede Aktie der JBL und jede Prioritätsaktie der SOS wurde gegen eine Prioritätsaktie der neuen Gesellschaft von gleichem ­ Nominalwert eingetauscht, während die Stammaktionäre ­ der SOS sich eine Reduktion ihrer Aktien von 500 auf 200 Fr. gefallen lassen mussten, was bei 170,000 Stammaktien ­ einem Verluste von 51 Millionen gleichkommt. Diese Zumutung war für die Aktionäre umso unangenehmer, als ihnen nur ein Zins von 4 °/o in Aussicht gestellt war, während den Prioritätsaktionären eine Vorzugsdividende von 4'/2 % garantiert wurde. Um die Stellung der Stammaktionäre ­ der SOS in etwas zu verbessern, jedenfalls auch um sie für die Fusion gefügig zu machen — denn es bestand ­ in ihren Reihen, wie aus einem gedruckten Minoritätsbericht ­ zu ersehen ist, eine starke Opposition gegen das Fusionsprojekt — wurde zu jeder Stammaktie der neuen Gesellschaft ein Genussschein, bon de jouissance, gegeben 2 ). Die Taxierung der Stammaktien SOS zu Fr. 200 ') EB 31 2 441. J ) Rapport de la direction et dir conseil d’administration: 11 n’est donc pas exagerü de compter dans la fusion cette action ä 200 fr. d’autant plus que les actions du Jura bernois obtiennent un droit de priorite sur les actions ordinaires pour un dividende de 4‘/2% et sont de leur cöte mieux placees qu’elles ne l’etaient. Nous ne pouvions pas nier non plus que les actions ordinaires SOS ont 35 erwies sich in der Folge als zu hoch, die Genussscheine haben bis zu dem am 1. Mai 1903 erfolgten Rückkauf der JSB durch den Bund nichts erhalten. Im Oktober 1890 *) kam zwischen dem Eisenbahndepartement ­ und der Direktion der JSB ein Abkommen zustande, wonach ein Posten von Fr. 3,700,000 zur Amortisation ­ der Genussscheine in die Bilanz eingestellt werden sollte. Dieses Abkommen wurde, als zu drückend für die Gesellschaft, im Dezember 1891 dahin abgeändert, dass diese sich verpflichtete, vom Jahre 1896 an alljährlich Fr. 50,000 in einen besonderen Amortisationsfonds einzulegen und ihm einen jährlichen Zins von 3 J / 2 H /° gutzuschreiben. Dieser Fonds erreichte am 31. Dezember 1902 die Höhe von Fr. 388,970. Der Bundesrat hatte sich durch einen Bundesbeschluss vom Jahre 1889 betreffend die Übertragung der Konzessionen der fusionierten Gesellschaften an die JSB-Gesellschaft verpflichtet gefühlt, etwas für die Genussscheine ­ zu unternehmen. Art. 2 dieses Beschlusses lautet nämlich: Die Konzessionsübertragung wird an folgende Bedingungen und Vorbehalte geknüpft: 1. Die Rechnungen und Bilanzen der neuen Gesellschaft sind nach den Vorschriften ­ des OR und des Eisenbahnrechnungsgesetzes aufzustellen, ­ und es hat der Bundesrat zu diesem Zwecke mit der Gesellschaft im Sinne der Artt. 1 und 2 der Übergangsbestimmungen ­ des genannten Gesetzes vom 23. Dezember ­ 1883 mit der Gesellschaft in Unterhandlungen zu treten, wobei insbesondere für die Amortisation der Genussscheine ­ zu sorgen ist * 2 ). un certain avenir, non seulement en egard aux avantages financiers que la fusion leur procurera, mais encore par rapport au percement du Simplon qui fera probablement monter les cours. II a fallu tenir compte de ces chances dans une mesure equitable et c’est ce qu’on a fait en cr^ant des bons de jouissance. ') Meili, 1. c., 27. 2 ) II veillera tout specialement ä l’amortissement des bons de jouissance. Diese Klausel wurde auf der Rückseite der Genussscheine neben den einschlägigen Statutenbestimmungen abgedruckt, wodurch der Kredit dieser Papiere gehoben wurde. Als die Genussscheininhaber anlässlich des Rückkaufes der JSB voraussahen, dass der ihnen zufallende Liquidationsüberschuss ­ äusserst gering sein würde, und sie sich durch verschiedene andere Operationen, besonders durch grosse Rückstellungen, verletzt fühlten, reichten sie am 21. Februar ­ 1904 dem BG ihre Klage ein gegen die Gesellschaft sowohl als auch gegen den Bund, über welche das Gericht ­ am 21. April .1905 entschied. Die Klage befasste sich vorherrschend mit den Ansprüchen, ­ welche den Genussscheinen bei der Liquidation zustehen, griff aber auch die Bilanzen der beklagten Gesellschaft ­ an. Von einem prinzipiellen Eingehen auf die Frage der juristischen Natur der Genussscheine nahm sie dagegen Abstand *). Das BG sah sich infolgedessen nicht veranlasst, näher darauf einzugehen und hat diese Frage nur im Vorübergehen ­ gestreift 2 ). Die Ansicht aber, die Genussscheine seien Aktien oder begründen doch ein gewisses Sozietätsverhältnis, ­ wird mit Entschiedenheit abgewiesen. Les seuls droits explicitement confdrds aux bons de jouissance par les actes constitutifs — droits qui sont essentiels pour la determination de la nature de ces titres — sont l’attribution d’une part du benbfice net an-’) EB, 1. c., 450. -) L. c.., 451. 11 est nullement necessaire de donner une deiinition theorique de la nature juridique des bons et ce n’est que pour autant que la solution des conclusions formulees en la cause le requiert que cette question doit etre abordee par le juge. Or il est nöcessaire d’examiner. k un point de vue general que dans le but de ddterminer, si, lorsqu’il y a doute — c’est-ä-dire dans le cas oü les Statuts ne contiennent pas de dispositions speciales — on doit appliquer aux bons de jouissance les dispositions legales concernant les actions. 37 nuel et en cas de liquidation d’une part de l’actif social. Mais le seul fait de jouir de ces droits ne sufiit pas pour transformer le titulaire de bons en actionnaire: L’eß'et caractbristique et essentiel de l'action est, d’une part, d’attribuer ä son porteur le droit de vote ä l’assehiblbe gbnbrale (CO, 640), c’est-ä-dire, la facultb de participer ä l’administration de la socibtb et de manifester sa volontb; d’autre part l’action lui confere le droit ä une part du Capital social dbtbrminbe ä l’avance (CO, 612); or le bon de jouissance ne procure au porteur ni l’un ni l’autre de ces avantages caractbristiques. On ne peut donc assimiler le bon ä l’action et le porteur de bon ä l’actionnaire *). II n’existe pas plus de rapport de socibtb entre les porteurs de bons et les membres d’une socibte anonyme qu’entre le patron et les commis intbresses ou entre toutes autres personnes libes par des contrats spbciaux de ce genre: ainsi le pret avec participation du preteur aux bbnefices realisbs par l’emprunteur. Or on admet aujourd’hui d’une fapon gbnbrale qu’on ne peut pas voir dans ces liens juridiques lä des rapports de socibtbs. Dans ces conditions tout rapport d’analogie entre la Situation du porteur de bons et celle de l’actionnaire doit etre exelu. Le porteur de bon n’a pas des droits bgaux ä ceux d’un associb. Die deutschen Gerichte haben schon mehrmals die Gelegenheit gehabt, sich über die juristische Natur der Genussscheine auszusprechen. Sie haben sich stets dahin geäussert, dass Genussscheine unter keinen Umständen Aktienrechte darstellen können, meistens aber mit einer Restriktion zugunsten der Genussaktien * 2 ). Wohl bestehen gewisse Divergenzen in bezug auf den Umfang der mit diesen Genussscheinen verbundenen Rechte. ‘) L. c., 451/2. 2 ) RG, 30, 16; 22, 118 und Holdheim, der über die meisten Entscheide dieser Natur referiert, 1892, 205; 1893, 29 und 1897 229. 38 Nicht so einfach ist die Frage bei den Entscheidungen der französischen Gerichte. Trotzdem sind dieselben von grösster Wichtigkeit, weil die ganze Doktrin sich auf sie stützt. Man darf aber dabei den Umstand nicht aus dem Auge verlieren, dass eine Menge von Urteilen, welche die Genussscheine den Aktien gleichsetzen, in Fragen fiskalischer Natur gefällt worden sind*). Der Genussschein hat, von diesem Gesichtspunkt aus betrachtet, starke Ähnlichkeit mit der Aktie, der schwankende Kurs, die Veränderlichkeit der Dividende etc., so dass sich die Urteile einigermassen verstehen lassen, da eine Versteuerung der Genussscheine nach den Ansätzen, die für die Aktie berechnet sind, als gerechter erscheint, als nach denjenigen für die Obligation * 2 3 ). Es wird diesen Entscheiden jeder doktrinelle Wert für das Zivilrecht abgesprochen. Die cours d’appel 8 ), die sich nicht mit fiskalischen Fragen beschäftigt, hat die Genussscheine den Obligationen an die Seite gestellt oder anerkannt, dass sie Forderungsrechte ­ verbriefen 4 ). Die cour de cassation, der oberste Gerichtshof, hatte es bis in die letzte Zeit vermieden, die juristische Natur der Genussscheine in einem Urteile festzulegen. ­ Schliesslich hat sie, allerdings in einer Frage fiskalischer ­ Natur, die Genussscheine mit den Genussaktien identifiziert 5 * * ). Gegen diesen Entscheid hat die Doktrin aufs *) Lecouturier, 1. c., Nrn. 59 und 362. 2 ) Houpin, 1. c., Nr. 293 au point de vue de Pimpöt la part de fondateur ä raison de son caractere aleatoire et de la variabilite des revenus qu’elle produit se rapproche en effet davantage de l’action. 3 ) Demenais, 1. c., 33. 4 ) Cour de Paris, 8 juin 1901. Cour de Lyon, 12 novembre 1900, etc. Vgl. die Zusammenstellung bei Lecouturier, Traite Nr. 58 auch Dalloz. 5 ) Chambre des Requetes, 16. Nov. 1904. Annales de droit commercial, 1905, 92 und 162. Dalloz 1 49. On soutient vainement que les porteurs de parts n’etant pas des actions ne constituant qu’un simple droit de cröance, ces parts echappaient ä l’impöt. En effet les seuls caracteres essentiels de lebhafteste protestiert in Hinweis auf die verderblichen Konsequenzen, die daraus entstehen könnten. § 5. Die Form der Genussscheine. Die Genussrechte, welche Aktiengesellschaften Dritten einräumen, werden zumeist durch negotiable Urkunden 1 ), die wirkliche Wertpapiere 2 ) sind, dargestellt; eine Ausnahme ­ machen nur jene, welche an eine bestimmte Person gebunden sind; wenn Genussrechte dem Staate 3 ) oder Gemeinden ­ als Entgelt für eine Subvention oder andere Leistungen ­ eingeräumt werden, so wird in der Regel von der Ausstellung besonderer Urkunden abgesehen. l’action sont la participation aux bdndfices et la libre versibilite ä des tiers, etc. Tribunal civil de la Seine 10 mai 1902, attendu qu’il ne s’agit pas seulement dans le Texte (de la loi du 29 juin 1872) des actions de toute nature des societds, mais aussi des actions de toute nature des entreprises ; que ces derniers termes tendent ä fournir une Interpretation ­ encore plus large que les premiers et ä s’appliquer ä des titres negociables n’offrant que quelques-uns des caracteres de l’action . . . Attendu que les parts de fondateur ne peuvent etre considerees comme des obligations . . ., les parts de fondateur doivent en l’espece etre considdrees comme actions sui generis englobees dans les termes tres generaux de la loi fiscale. ! ) II ne sera cree aucun titre au porteur pour represenler ces parts, mais il sera remis aux titulaires des certificats d’inscription sur le registre de la socidte qui sont transfdrables de la mdme maniere que les actions nominatives. Art. 41 des Statuts de la Compagnie ­ frangaise des mines de Lamium. Ann. de dr. com. 1895, 82. 2 ) Brunner, 1. c., 142.' 8 ) Bei der Gotthardbahngesellschaft war das Italien, Deutschland ­ und den Subventionskantonen zugesicherte Recht auf die Hälfte des übrigbleibenden Reingewinnes, nach Ausschüttung einer Dividende ­ von 7% an die Aktionäre, ein typisches Genussrecht. Das gleiche ist der Fall bei der Schweizerischen Nationalbank, wo die Kantone ein Recht auf Teilnahme am Reingewinn besitzen, dieses beruht aber nicht auf einer Bestimmung der Statuten, sondern auf Gesetz. 40 Die Genussschein-Urkunden können auf Inhaber, Order oder Namen lauten und folgen für die Übertragung den für diese Papiere allgemein gültigen Grundsätzen. Das OR übergeht die Namenpapiere mit Stillschweigen, nur in Art. 614 und 637 ist von Namenaktien die Rede; man würde aber zu weit gehen, wollte man sie, wie das BG *) es getan hat, als blosse Beweisurkunden auffassen. Namenpapiere haben schon vor der Einführung des OR als Wertpapiere existiert, es war ferner nicht zu verhindern, dass Namenpapiere vom Auslande her eingeführt wurden, die dann in der Schweiz notgedrungen von der Praxis als Wertpapiere anerkannt werden mussten, d. h. sie anerkennen ­ müssen, dass das Gläubigerrecht nur vermittelst der Urkunde geltend gemacht werden kann. Die auf Namen lautenden Genussscheine können durch Indossament übertragen werden, sie folgen hierbei den Regeln für die Namenaktien * 2 ). Blankoindossament ist auch angängig, hat aber nicht die Wirkung, dass die auf Namen lautende Urkunde dadurch zu einem Inhaberpapiere wird, denn der Charakter einer Urkunde kann nicht durch den einseitigen Akt eines Dritten in einer gegen die Statuten verstossenden Weise geändert werden 3 ). Für die auf Namen lautenden Genussscheine werden oft, besonders häufig in Deutschland, in Analogie zu den Aktienbüchern Genussscheinbücher angelegt. Durch die Übertragung erwirbt der neue Besitzer das Recht auf Eintragung ­ in das Genussscheinbuch, wodurch er als Genussscheininhaber ­ der Gesellschaft gegenüber legitimiert wird. Die Gesellschaft ist zur Prüfung des Erwerbsaktes befugt, aber nicht verpflichtet; der Erwerber leitet sein Recht aus diesem Akte selbst ab und nicht aus der Eintragung. Die Amortisation bei Verlust der Urkunde erfolgt nach den für *) EB 23 786. 2 ) OR Art. 637. 3 ) EB 20 925. 41 die indossable Namenaktie gültigen Regeln, entweder nach dem in den Statuten niedergelegten Verfahren, oder in Ermangelung solcher Bestimmungen nach den Grundsätzen des OR über die Amortisation der Namenpapiere *). In Frankreich werden die Genussscheine mit Vorliebe auf den Inhaber ausgestellt, eine Form, die den Verkehr besonders an der Börse ausserordentlich erleichtert, auch in der Schweiz findet sich diese Form sehr häufig. Die Übertragung erfolgt durch blosse Tradition; für die Amortisation ­ gelten die Vorschriften von Art. 849—856 OR. Der Ausstellung der Genussscheine an «Order» steht nichts im Wege * 2 ), doch ist diese Form in der Schweiz selten, ln Deutschland sind die Orderpapiere sehr beliebt und die Genussscheine werden mit Vorliebe in dieser Form ausgestellt; ­ sie können als kaufmännische Verpflichtungsscheine ­ 3 ) durch Indossament übertragen werden bei Erfüllung ­ der folgenden Bedingungen: 1. Ausstellung durch einen Kaufmann; 2. Ausstellung über Leistungen von Geld, Wertpapieren, oder andern vertretbaren Sachen (ein Summenversprechen ­ ist nicht nötig) 4 ); 3. die Leistung darf nicht von einer Gegenleistung abhängig ­ gemacht sein; 4. die Person des Berechtigten muss aus der Urkunde hervorgehen. Durch Blankoindossament werden diese Orderpapiere den Inhaberpapieren gleichgestellt 5 ). Die äussern Formen, wie sie für die Aktie und Obligation ­ in der Regel üblich sind, haben für die Genussscheine ­ als Vorbild gedient; so werden sie z. B. fortlaufend numeriert (sie führen, wenn «zu Aktien» ausgegeben, die ‘) OR Art. 844, 850/6 c. f. Bindschedler, 1. c., 57. 2 ) Art. 843 ff. OR. 3 ) § 363 HGB. 4 ) OLG Dresden 25/V 97, in Holdheim 1897, 279. 5 ) BGB § 1814. 42 gleiche Ordnungsnummer wie die Aktie, zu welcher sie gehören)') und tragen die Unterschrift von einem oder zwei Direktoren resp. Mitgliedern des Verwaltungsrates, wobei eine Unterschrift in mechanischer Nachbildung zulässig ­ ist * 2 3 ). Auf dör Rückseite tragen sie oft einen Auszug aus den Statuten, eine Massregel, die sehr zu begrüssen ist und allgemein durchgeführt werden sollte, damit der Inhaber jederzeit die Tragweite seines Rechtes aus der Urkunde selbst ersehen kann. Neben der Genussscheinurkunde ­ als Hauptpapier werden ihrem Besitzer meistens auch Couponsbogen und Talon verabfolgt, um die Abhebung der fälligen Beträge zu erleichtern. Die Aktiengesellschaft anerkennt ferner nur einen Eigentümer pro Genussschein. Eine Teilung kann nicht einseitig von Gesellschaftswegen vorgenommen werden, so wenig wie von seiten ihrer Inhaber; ­ eine Änderung ist nur im beiderseitigen Einverständnisse ­ möglich. Teilungen der Genussscheine sind indessen ­ schon zu verschiedenen Malen vorgekommen 8 ). Die Emission von Genussscheinen kann richtigerweise nur vor sich gehen, wenn die Aktiengesellschaft wirklich zustande gekommen ist, d. h. erst von dem Momente an, wo die Eintragung im Handelsregister erfolgt ist. Die früher ausgegebenen Scheine sind nichtig 4 ), ihre Herausgeber ­ haften den derzeitigen Inhabern persönlich und solidarisch ­ für allen Schaden. Solche Titel können höchstens als Bescheinigungen, welche zum Empfang eines Genussscheines ­ berechtigen, angesehen werden, unter dem Vorbehalt, ­ dass die Gesellschaft wirklich zustande kommt 5 ) und die konstituierende Generalversammlung die Zustimmung nicht verweigert 6 ). Eine Aktiengesellschaft kann zwar Ver-*) Z.B. bei der Aktienbrauerei zu Reisewitz. Klemperer, 1. c., 89 2 ) EB 31 2 507. 3 ) Vgl. Suez-Kanal-Gesellschaft. 4 ) Art. 623 1 OR. 6 ) Vgl. Art. 617 OR. °) Art. 619 OR. pfiichtungen, die vor der Eintragung ins Handelsregister und ausdrücklich in ihrem Namen eingegangen wurden, innerhalb einer Frist von drei Monaten nach der Eintragung übernehmen, in welchem Falle den Gläubigern nur die Aktiengesellschaft haftet 1 ). Diese Bestimmung des schweizerischen ­ OR ist auf die Genussscheine nicht anwendbar, denn sie bedürfen der Genehmigung durch die Generalversammlung ­ gemäss Art. 619 OR. Die Genussscheine können sofort nach der Eintragung im Handelsregister ohne Beschränkung gehandelt werden. Ein Sperrjahr für actions d’apports und dergl. kennt das schweizerische OR im Gegensätze zum französischen Rechte nicht. Es wäre übrigens auf die Genussscheine nicht anwendbar ­ 2 ). Im allgemeinen werden Genussscheine nur von Aktiengesellschaften ­ emittiert; sie bieten für dieselben die beste Grundlage. Damit soll aber nicht gesagt sein, dass Genussscheine ­ nur bei Aktiengesellschaften Vorkommen können. Auch Kommanditaktiengesellschaften haben solche Titel ausgegeben, ohne irgendwelche Störung in ihrem Organismus ­ wahrzunehmen. Ob andere Formen von Handelsgesellschaften ­ oder Genossenschaften Genussscheine herausgeben können, ist bestritten 8 ). Es ist aber nicht einzusehen, warum das nicht angängig wäre, da ein Verbot nirgends zu finden ist; schliesslich steht es jedermann frei, einem Dritten Anteil ­ am Gewinn seines Unternehmens zu gewähren oder nicht. Die Frage hat überhaupt mehr akademischen als praktischen Wert, denn Genussscheine werden hier nie grössere Bedeutung erhalten, da der juristische Aufbau dieser Gesellschaften weniger streng geregelt ist als bei der Aktiengesellschaft und somit die Kombinationen, die tnit Hülfe der Genussscheine angestrebt werden, sich auch ohne sie leicht verwirklichen lassen. ’) Art. 623 3 OR. 2 ) Lecouturier, 1. c., Nr. 88 ff. 3 ) Lecouturier, Nr. 68 ff. 44 Die Genussscheine wurden ursprünglich dazu verwendet, ­ die Gründer der Gesellschaft zu entschädigen; diese und andere Arten der Verwendung, die bereits früher dargelegt wurden, bieten keine Schwierigkeiten, man ist längst über die Grundsätze, nach denen sie erfolgen soll, einig. Besonderes Interesse verdient aber jene Art der Genussscheine, die auf einen bestimmten Nominalbetrag lauten und zugleich ein Anrecht auf einen bestimmten Zins geben; sie sind in Deutschland nicht selten. Diese Scheine unterscheiden sich wenig von den Obligationen, nur dass die Auszahlung des Zinses, welchen die Inhaber dieser Titel oft vor jeder Dividendenzahlung an die Aktionäre verlangen können, an das Vorhandensein von Reingewinn geknüpft ist. Der Zinsfuss ist in Rücksicht auf dieses Risiko bedeutend höher als es gewöhnlich bei den Obligationen der Fall ist. Wenn liquidiert wird, so erfolgt die Rückzahlung ­ des Nominalbetrages erst nach Befriedigung aller Gesellschaftsgläubiger, aber vor der Rückzahlung ihrer Einlage an die Aktionäre. § 6. Der Anteil am Reingewinn. Das Hauptrecht, welches den Genussscheinen zukommt und diesem Wertpapiere seinen eigentümlichen Charakter verleiht, ist das Recht auf eine Quote des Reingewinnes. Es ist dieses für die Genussscheine charakteristische Recht das einzige, das in den Statuten eine eingehendere Behandlung ­ erfährt. Dass hierdurch die Aktionäre in der freien Verwendung des Reingewinnes gehindert sind, ist ohne weiteres klar. Die Genussscheine hinwieder müssen sich, gemäss den Statuten, was die Feststellung der ihnen zukommenden Bezüge anbelangt, an die Beschlüsse der Generalversammlung halten und wären bei strikter Auslegung ­ dieser Bestimmungen den Aktionären auf Gnade und Ungnade ausgeliefert. Diese Verhältnisse machen ein 45 i näheres Eintreten auf die Frage der Gewinnberechnung und Verteilung, der Rechte, welche die Gesellschaft den Genussscheininhabern einräumt und der Verpflichtungen, die sie ihnen gegenüber auf sich nimmt, notwendig. Ob Gewinn vorliegt oder nicht, ergibt sich aus einer Vergleichung der Aktiv- und Passivseite der Bilanz. Das Vorhandensein von Reingewinn ist in einem gewissen Sinne vom Geschäftsgang unabhängig. Das laufende Geschäftsjahr ­ kann einen Überschuss aufweisen, ohne dass Gewinn vorliegt; das ist z. B. der Fall, wenn ein Teil des Grundkapitals verloren wurde, welcher Verlust ersetzt werden muss, bevor Gewinn zutage tritt. Es ist dies eine notwendige Folge der beschränkten persönlichen Haftung, da das Grundkapital zur Sicherstellung der Gläubiger dient. Umgekehrt kann ein bilanzmässiger Gewinn vorliegen, ohne dass das abgelaufene Geschäftsjahr einen Überschuss aufweist; wenn z. B. ein Teil des Reingewinnes auf neue Rechnung vorgetragen wurde. Gewinn ist nur vorhanden, wenn die Aktivseite der Bilanz die Passivseite überwiegt J ). Die Grundsätze, nach welchen die Bilanz aufgestellt werden soll, sind in die Statuten aufzunehmen, da eine eingehende Feststellung derselben im Gesetz nicht möglich oder doch ausserordentlich schwer ist. Dies zeigen zur Genüge die Bedenken, zu welchen darauf hinzielende Gesetzesvorschriften * 2 ) Anlass gegeben haben. Der Erlass spezieller Normen, nach welchen die einzelnen Bilanzposten bewertet werden sollen, erreicht seinen Zweck, die Wahrheit ­ der Bilanz, nur unvollkommen, da die Verhältnisse hei jedem Industriezweige verschieden sind 3 ). Das österr ­ ) On entend par benefice net les produits de l’exercice au de lä du capitalsocial, deduction faite des frais gdndraux. Journ. des Societds, 23, 1900-2 ) Art. 656 OR. Italienisches HGB, §176—182. Deutsches HGB, § 261. Frankreich, Art. 34 des Gesetzes vom Jahre 1867. 3 ) Deswegen auch die besondern Bestimmungen des Eisenbahnrechnungsgesetzes ­ vom 27. März 1896. 46 reichische Aktienregulativ *) bestimmt daher einfach, dass die Aufstellung der Bilanz «mit der Sorgfalt eines ordentlichen ­ Kaufmannes erfolgen soll» und dass sämtliche Aktiven ­ und Passiven nach dem Werte einzusetzen seien, welcher ihnen zur Zeit der Aufnahme der Bilanz beizulegen ist. Die Gesellschaft muss also vor allem die Bilanz nach den im Verkehr und für die betreffende Art des Unternehmens ­ geltenden Grundsätzen und Usancen nach Treu und Glauben erstellen. Die einzelnen Aktivposten dürfen nicht zu hoch bewertet werden, denn dadurch würde die Gesellschaft geschädigt, da Gewinn zur Verteilung gelangte, der nicht vorhanden ist; aber auch nicht zu niedrig, denn dadurch werden die Interessen der Genussscheininhaber verletzt, weil zu wenig Gewinn verteilt würde. Eine solche Minderbewertung, wodurch die sogenannten stillen Reserven geschaffen werden, ist nur in beschränktem Masse zulässig und auf alle Fälle unstatthaft, wenn sie eine Benachteiligung der Genussscheine enthält. Die Genussscheine selbst dürfen in der Bilanz nicht figurieren, weder auf der Passivseite noch unter den Aktiven. ­ Sie sind keine Passivposten, denn sie mindern das Bruttovermögen der Gesellschaft nicht und fallen deshalb bei Feststellung des Reingewinnes nicht in Betracht. Eine Ausnahme bilden selbstverständlich nicht abgehobene Gewinnanteile ­ der Genussscheininhaber; diese müssen unter den Passiven angeführt werden. Werden Genussscheine von der Gesellschaft eingelöst, so können sie nicht unter die Aktiven aufgenommen werden, obgleich ein gewisser innerer Wert ihnen nicht abgesprochen werden kann 2 ). Die Gesellschaft wird aber durch ihre Einziehung nicht ') Österreichisches Aktienregulativ, § 40, Abs. 4. s ) Bei der Bank für Handel und Industrie in Zug erscheinen die eingelösten Genussscheine als « zu amortisierende Verwendungen » in der Bilanz für 1911 unter den Aktiven. Ähnlich verfuhr die Visp-Zermatt-Bahn bei der Einlösung ihrer Genussscheine. 47 bereichert, die Gläubiger erhalten keine neuen Sicherheiten für ihre Forderungen; die Einziehung der Genussscheine hat nur den Erfolg, dass den Aktionären der Reingewinn, den sie bis anhin mit Dritten zu teilen hatten, nunmehr ungeteilt zufällt; der Gewinn selbst wird in keiner Weise vermehrt *). Es herrscht dagegen bei vielen Gesellschaften die Sitte, die 'Genussscheine in einer Anmerkung in der Bilanz anzuführen, eine Massnahme, die allgemein durchgeführt ­ werden sollte. Die Regelung der Grundsätze, nach welchen der Gewinn ­ verteilt werden soll, ist im OR den Gesellschaftsstatuten ­ in der Weise zugewiesen, dass diese hierüber besondere Bestimmungen aufweisen müssen * 2 ). Diese Bestimmungen ­ sind den Genussscheinen gegenüber Vertragsinhalt ­ und sind in diesem Sinne zu handhaben. An dem nach Aufstellung der Bilanz sich ergebenden Gewinn müssen, bevor er verteilt werden kann, erst eine Reihe von Abzügen vorgenommen werden, so dass es öfters vorkommt, dass Gewinn zwar vorhanden ist, aber keine Dividende verteilt werden kann. In Betracht fallen zuerst die Einlagen in den Erneuerungsfonds ­ (die Abschreibungen), welche vorgenommen werden, um die durch Abnützung hervorgerufene Wertverminderung ­ der dem Geschäftsbetriebe dienenden Installationen, ­ überhaupt aller der Wertkonsumtion unterliegenden ­ Aktivposten der Bilanz, auszugleichen. Es werden hauptsächlich zwei Methoden angewendet, bei der ersten werden die betreffenden Gegenstände im Inventar resp. in der Bilanz kurzerhand geringer bewertet, die Amortisation ­ kommt dann bloss durch eine Veränderung des Gewinn- und Verlustpostens zur Geltung, oder der Herstellungspreis ­ resp. der Ankaufspreis wird in der Bilanz b Simon, 1. c., 103; Kleniperer, 1. c., 76; Ortmann, 1. c., 28; Winter, 1. c., 25; Fuhrmann, 1. c., 49. 2 ) Art. 616, 10 OR. unverändert weitergeführt und für die Abnützung ein entsprechender ­ Posten unter die Passiven eingestellt J). Diese Methode bietet den Vorteil grösserer Klarheit, da jederzeit ersehen werden kann, wie viel amortisiert worden ist. Die zur Amortisation notwendigen Beträge dürfen richtiger Ansicht nach nicht aus dem Gewinn enthoben ­ werden, sie bilden vielmehr einen Teil der Betriebsunkosten, ­ denn es muss auch amortisiert werden, wenn mit Verlust gearbeitet wurde 1 2 )- Die Festsetzung der einzelnen ­ Amortisationsquoten erfolgt in einfacherWeise. Der Wert des Gegenstandes wird durch die Zahl der Jahre, in welchen er amortisiert werden soll, dividiert und der so gefundene Quotient alljährlich abgeschrieben. Die Amortisation ­ geht auf diese Weise ganz automatisch vor sich, so dass sie der Verwaltungsrat meistens von sich aus festsetzt, ohne die Generalversammlung darüber zu befragen. ­ Anderswo wird der jeweils notwendige Betrag der Abschreibungen durch alljährliches Abschätzen der Installationen ­ festgestellt; in andern Fällen bestimmen die Statuten, dass ein gewisser Prozentsatz des Buchwertes der Installationen, ­ Gebäulichkeiten etc. abgeschrieben werden soll. In der Praxis kommt es ferner häufig vor, dass der Betrag nach der Höhe des Reingewinnes bemessen wird, um dadurch ­ der Dividende eine gewisse Stabilität zu verleihen. Dagegen ist nichts einzuwenden, wenn den Interessen der Aktionäre und Genussscheininhaber in gleicher Weise Rechnung getragen wird. Die Mannigfaltigkeit der Systeme, welche bei der Berechnung der Abschreibungen angewandt werden und deren Vor- und Nachteile leicht ersichtlich sind, zeigen, dass sich hierin noch keine feste Praxis gebildet ­ hat, so dass es schwer fallen dürfte, allgemeine 1 ) Diese Form ist für die schweizerischen Transportanstalten nach Art. 11 des Bundesgesetzes über das Rechnungswesen der Eisenbahnen obligatorisch. 2 ) Lehmann, RdAG 2 302. 49 4 Regeln aufzustellen. Inwieweit Amortisationen zulässig sind, ist eine Frage des jeweiligen Tatbestandes. Neben den Beträgen, die zur Amortisation verwendet werden, kommen noch die Abzüge zur Bildung des Reservefonds ­ in Betracht. Ein solcher ist zwar nach OR nicht obligatorisch 1 ). Die Statuten der meisten Aktiengesellschaften ­ sehen aber einen solchen vor, dessen Äufnung bis zu einer Höhe von einem Zehntel des Grundkapitals obligatorisch ist, vermittelst einer Rücklage von einem Zwanzigstel des Reingewinnes. Diese Verminderung des Reingewinnes kann nicht beanstandet werden, solange der Reservefonds nicht die statutarisch oder gesetzlich festgesetzte ­ Höhe erreicht hat. Vielfach ist neben diesem ersten Reservefonds 2 ) ein zweiter ausserordentlicher Fonds, auch Dispositionsfonds genannt, in den Statuten vorgesehen. Dieser Fonds kann die verschiedensten Zwecke haben, z. B. dauernde Kapitalvermehrung, Deckung ausserordentlicher ­ Verluste, Einlösung von Aktien oder Genussscheinen, Tilgung von Anleihen, Wohlfahrtszwecke etc. Die Bildung dieser Reserve wird in der Regel dem freien Ermessen der Organe der Gesellschaft (Generalversammlung, Vorstand, ­ Aufsichtsrat) überlassen 3 ). Auch diese Abzüge vom Gewinn müssen sich die Genussscheininhaber gefallen lassen, wenn die Statuten es vorsehen. *) Dagegen HGB § 262 bis zu einer Höhe von 10°/o. Italienisches ­ HGB § 182 bis zu 20°/o. Frankreich, Art. 36 des Gesetzes von 1867, 10—20%. Eine ähnliche Bestimmung war als Art. 616, 12 für das schweizerische OR vorgesehen, wurde aber fallen gelassen, als für die Aktiengesellschaft nicht passend, da einige direkt die Verminderung des Aktienkapitals im Auge hätten. Rossel, 1. c. Nr. 809 bis . 2 ) Auch gesetzliche resp. statutarische Reserve (Reserves legales) ­ genannt. Elle est destinde ä couvrir les pertes extraordinaires qui viendraient se produire et ä maintenir l’int£gritd du Capital social dans Pintdret des actionnaires et des tiers. Journ. des Societös 1901,193. 3 ) Lehmann, RdAG 2 298. 50 Der nach all diesen Abzügen übrigbleibende Rest gelangt ­ in der Regel wenigstens als Reingewinn 4 ) zur Verteilung. Die Aktionäre erhalten zumeist eine Dividende, welche zwischen vier bis sechs Prozent des auf ihre Aktie einbezahlten Nominalbetrages schwankt, vorweg. Der Rest wird nach einem in den Statuten genau fixierten Verhältnis unter die Aktionäre, Genussscheininhaber, Verwaltungsräte etc. verteilt. Einige Aktiengesellschaften gewähren den Genussscheinen ein Recht auf fixe Bezüge, die zwei, drei Franken betragen, oft auch bedeutend mehr, und zwar vor jeder Gewinnverteilung an die Aktionäre 2 ) oder doch in Konkurrenz mit denselben 8 ). Die Gesellschaft ist aus Vertrag verpflichtet, den nach den üblichen Abzügen übrigbleibenden Reingewinn wirklich ­ zur Verteilung gelangen zu lassen 4 ). Sie hat nicht die Befugnis, den Reingewinn anderweitig zu verwerten, wie z. B. zum Ankauf von Grundstücken, Fabrikanlagen oder gar zum Rückkäufe der Genussscheine etc. 5 ). Die Generalversammlung kann in einem solchen Falle nicht das allgemeine Interesse der Gesellschaft anrufen, noch sich darauf stützen, dass die Genussscheininhaber sich jeder Einmischung in die Verwaltung zu enthalten hätten. J ) Nach einem Urteil des OLG Hamburg kann der an die Inhaber der Genussscheine zu zahlende Gewinnanteil als Ausgabe vom Reingewinn abgezogen werden und gehört nicht zum steuerpflichtigen ­ Reineinkommen. Holdheim 1904, 168. 2 ) Ces titres ne donnent droit qu’ä une quote-part dans les benefices, lesquels, sauf stipulation contraire, sont calcules apres prelevement d’un interet de 5% au nioins au profit des actions. Entwurf einer französischen Aktiennovelle vom Jahre 1884. 3 ) Lecouturier, 1. c. Nr. 108. 4 ) EB 35 95. Ein interessanter Entscheid, der ohne weiteres auf die Genussscheine übertragen werden kann, wenn man statt tantiemes Genussscheine liest. 5 ) Combinaison aussi ingenieuse qu’abusive par laquelle les actionnaires avaient esperö se ddcharger du prelevement' des 30 % dus aux parts de fondateurs et ce avec les fonds memes qui devaient ötre attribues aux porteurs. Ann. d. dr. com. 1901, 80. 51 . - Es würde eine Verletzung des Gesellschaftsstatuts vorliegen, ­ wie wenn z. B. an Installationen abgeschriebene Beträge zu andern Zwecken, etwa zum Ankäufe neuer Anlagen, Amortisationen von Aktien oder Obligationen 1 ), statt zur Erneuerung und Instandhaltung der zugrunde gegangenen oder beschädigten Produktionswerkzeuge verwendet ­ würden. Die Gesellschaft kann auch nicht den Reingewinn, der sich bei Abschluss der Bilanz ergeben hat, ohne weiteres auf das nächste Jahr übertragen. Dieses wird mit Vorliebe angewendet, um für das nächste Jahr vorausgesehene Verluste ­ zu decken oder um die Dividende zu regulieren, indem nur ein Teil des Gewinnes zur Verteilung gelangt und der andere auf neue Rechnung vorgetragen wird 2 ). Davon ist indessen jene bei allen Gesellschaften gebräuchliche Gewinnübertragung ­ auf neue Rechnung zu unterscheiden. Es herrscht nämlich allgemein die Sitte, die Dividende in abgerundeten ­ Beträgen auszuzahlen, was nicht vor sich gehen kann, ohne dass irgendein Rest übrig bleibt, der einfach der neuen Rechnung gutgeschrieben wird. Die Bilanz muss durch einen Beschluss der Generalversammlung ­ genehmigt werden. Die Tragweite dieses Beschlusses ­ ist bestritten. Nach der einen Ansicht besitzt er konstitutive Wirkung: das Dividendenrecht also auch das Anteilsrecht der Genussscheininhaber entsteht erst durch denselben. Nach diesem System, welches nach Bachmann 8 ) in Rücksicht auf Art. 631 2 für das schweizerische OR allein in Betracht fällt, hätten die Besitzer der Genussscheine nur einen Anspruch auf die Feststellung des Reingewinnes. Nach der andern Ansicht hat dieser Beschluss nur deklaratorischen ­ Wert, d. h. eine richtige Bilanzziehung genügt, um das Dividendenrecht zur Entstehung zu bringen. Diese letztere Meinung wird für das deutsche HGB im allgemeinen *) Holdheim 1901, 97, 1902, 105. ~) Lecouturier, 1. c. Nr. 172. 3 ) Bachmann, 1. c., 162. 52 anerkannt, sie erscheint auch für die Genussscheine als zutreffender ­ als die andere, denn der Reingewinn wird nicht erst im Momente der Genehmigung der Bilanz durch die Generalversammlung geschaffen; sobald Gewinn vorhanden ist, wird auch das Genussrecht existent; Saldoziehung und Genehmigung der Bilanz durch die Generalversammlung sind nur Mittel, wodurch der Reingewinn resp. seine Höhe festgestellt wird. Allerdings wird das Anteilsrecht der Genussscheine durch die Befugnisse, welche Art. 631 der Generalversammlung einräumt, bedingt. Für den Fall, dass das Recht der Genussscheine erst mit dem Feststellungsbeschlusse der Generalversammlung entstehen würde, wenn z. B. die Aktionärversammlung deu Reingewinn nach Willkür 1 ) bestimmen kann, so sind sie doch nicht allein auf den guten Willen der Aktionäre angewiesen. ­ Die Gesellschaft beschliesst zwar die Dividende von sich aus nach freiem Ermessen ohne dass die Genussscheininhaber ­ dabei mitwirken oder dass ihre Zustimmung notwendig wäre. Die Aktionäre sind aber an die Bestimmungen ­ der Statuten gebunden. Indem eine Gesellschaft bedingte Gläubiger geschaffen hat, die für die Dauer des Bestehens der Gesellschaft Anspruch auf gewisse Prozentsätze ­ vom Reingewinn haben, begibt sich die betreffende Gesellschaft jeder Möglichkeit, über ihren Reingewinn in einer Weise zu verfügen, durch welche die Feststellung dieser Prozentsätze zum Nachteil der Genussscheininhaber beeinflusst würde. Sie kann also nur dasjenige, was nach voller Befriedigung der Genussscheininhaber vom Reingewinn ­ übrig bleibt, nach ihrem Belieben verwenden 2 ). Die eigentliche Festsetzung der Dividende hat den Genussscheinen gegenüber nur deklaratorischen Wert. Es ist eine Erklärung 3 ), durch welche die Gesellchaft sich als Schuldnerin bekennt. *) Alexander, 1. c., 120. 2 ) Klemperer, 1. c., 76. 3 ) EB 19 s 469. 53 Vom Momente der Entstehung des Genussrechtes an haftet die Gesellschaft deren Inhabern mit ihrem ganzen Vermögen. Sie kann die Auszahlung der auf dieselben entfallenden Beträge durch keinen nachträglichen Beschluss rückgängig machen J ); im Konkurse der Gesellschaft können diese Ansprüche neben denen der übrigen Gläubiger geltend gemacht werden. Die Verjährungsdauer beträgt 5 Jahre 2 ). Der Anfechtung von seiten der Genussscheine können alle statutenwidrigen Abzüge vom Reingewinn unterliegen, dabei ist aber in weitgehendem Masse auf das allgemeine Interesse der Gesellschaft Rücksicht zu nehmen 3 ). Dass die gewöhnlichen und gebräuchlichen Abschreibungen an den Installationen nicht kritisiert werden können, ist zum vornherein klar. Oft werden aber die üblichen Normalansätze ­ weit überstiegen und so die Genussscheine geschädigt, indem der verteilbare Reingewinn vermindert wird 4 ). Dagegen ­ wird eingewendet, dass jene Beträge für die Genussscheine ­ nicht verloren seien und ihr Interesse gar nicht verletzt werde, im Gegenteil, die Situation des Unternehmens werde gefestigt und bei der Auflösung fänden sich jene Beträge wieder, ihre Auszahlung werde nur verschoben. Man kann aber nicht jemanden zwängen, gegen seinen Willen Ersparnisse zu machen 5 ) und die Gesellschaft ist nicht dazu berufen, den Banquier der Genussscheininhaber zu spielen. Es gibt ferner Fälle, in denen die Genussscheine *) Contra Thöl, 1. c., 497. 2 ) Art. 128 OR. Die auf die Genussscheine lallenden Beträge sind als Rentenbeträge oder Dividenden zu betrachten und nicht als Kapitalsraten. Schneider und Fick, 1. c., 246, Anm. 3. 3 ) EB 31 460. II laut envisager avant tout et meine le cas öcheant exclusivem ent finteret bien compris du proprk'taire de l’entreprise. 4 ) Lecouturier, 1. c., Nr. 217. Pour les amortissements nous croyons prbferable de ne pas poser de regles trop absolues. En principe il convient de s’en rapporter aux usages de chaque industrie comme aussi de tenir compte des exigences particulieres. 6 ) Demenais, 1. c., 81. 54 keinen Anteil am Liquidationserlös haben — dann fällt jenes Argument von selbst dahin — oder ablösbar sind. Abschreibungen, welche nicht durch wirtschaftliche oder andere Umstände gefordert werden, sich nicht durch wirkliche ­ Wertverminderungen ihrer Objekte rechtfertigen lassen 1 ), können von den Genussscheininhabern so gut wie von den Aktionären angefochten werden, ganz besonders wenn diese Abschreibungen in der Absicht vorgenommen werden, die Genussscheininhaber zu schädigen. Durch die Abschreibungen wird theoretisch wenigstens das Gesellschaftsvermögen ­ nicht vergrössert, sondern nur in seiner Integrität erhalten, während die Reservefonds immer eine Vermehrung des Gesellschaftskapitals darstellen 2 ). Obgleich das schAveizerische OR eine gesetzliche Reserve nicht kennt, — zumeist ist aber eine solche in den Statuten festgesetzt — so dürfen neben dieser statutarischen Reserve von Gesetzes-Avegen auch andere ReserAmstellungen vorgenommen Averden, sofern die Sicherstellung des Unternehmens solches erfordert, ­ und ZAvar vor jeder GeAvinnverteilung; eine direkte Notlage oder Gefährdung der Gesellschaft ist nicht notwendig ­ ; es genügt, dass die Anlegung einer solchen Reserve vom Standpunkte einer vorsichtigen Geschäftsleitung als geboten erscheint, es muss in irgendeinem Punkte eine ‘) Trib. Civ. Seine, 20 dec. 1894. II ne peut appartenir ni au conseil d’administration ni aux assemblees generales d’une societe de röduire soit directement soit indirectement les aA'antages consentis par le pacte social aux porteurs de parts de fondateur et notamment de constituer un fonds d’amortissement ne s’appliquant point ä la reserve statutaire ou ä la depröciation du materiel, d’amortir des mines ou concessions dont la valeur s’accroit au contraire par le fait de l’exploitation, de pratiquer enfin l’amortissement des constructions ou de l’outillage de maniere ä les döprecier au delä de leur raoins-value. La societö est tenue de repartir entre les porteurs de parts les tantiemes de bönöfices auxquels ils sont en droit de pretendre sur les sommes ainsi deduites des benöfkes distribuables. Ann. d. dr. com. 1895, 61. 2 ) EB 28 - 488. Unsicherheit in finunzieller Hinsicht vorhanden sein, die blosse Wünschbarkeit der Anlage von Spezialreserven genügt ­ nicht x ). Diese Rückstellungen können von seiten der Genussscheininhaber nicht angefochten werden, wenn sie im allgemeinen Interesse der Gesellschaft ohne Arglist und korrekt nach den Bestimmungen der Statuten oder im Sinne von Art. 631, vorgenommen wurden 1 2 * ). Ist eine fiktive Dividende an die Genussscheininhaber verteilt worden, so kann dieselbe von ihnen nicht zurückverlangt ­ werden 8 ). Theoretisch müsste jede fiktive Dividende ­ zurückbezahlt werden, denn sie stellt eine Verminderung ­ des Grundkapitals dar. Diese Rückforderung lässt sich nur sehr schwer durchführen und ist geradezu unmöglich, ­ wenn die Scheine auf Inhaber lauten 4 ). Deswegen bestimmt das OR, dass solche von den Aktionären in gutem Glauben empfangenen Dividenden nicht zurückgefordert werden können. Die gleichen Erwägungen, wie für die Aktionäre, treffen auch für die Genussscheininhaber zu. Der gute Glaube ist bei denselben immer vorhanden, es sei denn, der Genussscheininhaber sei gleichzeitig Aktionär und habe etwa in dieser Eigenschaft bösgläubig bei der Fixierung der Dividende mitgewirkt. Es ist auch denkbar, dass die fiktive Dividende nur an die Aktionäre zur Verteilung gelangt, in welchem Falle die Genussscheininhaber als Gläubiger berechtigt sind, gegen die Auszahlung derselben Einsprache zu erheben. Ihr Interesse an der Integrität des Grundkapitals ist das nämliche, wie bei den übrigen Gläubigern 5 ). 1 ) EB 19 2 465. 2 ) Lecouturier, 1. c., N° 183. Les decisions de l’assemblee generale ­ ne seront ä l’abri de la critique des porteurs de parts, qu’autant que les actionnaires n’auraient pas abusös vis-ä-vis d’eux de leur droit statutaire. s ) Art. 632 OR. *) Rossel, 1. c., Nr. 481; Staub, 1. c., § 217; Lehmann, RdAG 2 432. 5 ) EB 12 365. Das Recht der Teilnahme am Liquidationsgewinn. Neben dem für die Genussscheine charakteristischen und für deren juristische Natur bestimmenden Recht auf einen Teil des Reingewinnes sind oft noch einige andere Rechte finanzieller Natur mit denselben verbunden; das häufigste ist das Recht der Anteilnahme am Liquidationserlös. ­ Nach Befriedigung sämtlicher Gesellschaftsgläubiger werden vorerst aus dem noch vorhandenen Aktivsaldo die Aktien in der Regel — die Statuten können auch anders bestimmen — zu ihrem Nominalwerte eingelöst. Am Rest haben die Genussscheininhaber einen verhältnismässigen Anteil. Oft werden auch die Genussscheine nach Rückzahlung ­ des Grundkapitals mit einer bestimmten Summe abgefunden, was dann noch übrig bleibt, steht zur Verfügung ­ der Aktionäre. Das Recht entsteht mit dem Auflösungsbeschluss ­ der Generalversammlung und nicht erst im Momente, wo die Auszahlung des Liquidationserlöses wirklich stattfindet. Ob die Beobachtung des Sperrjahres für die Genussscheininhaber in gleicher Weise wie für die Aktionäre verbindlich ist, wird bestritten. Es ist aber nicht einzusehen, worauf sich eine solche Vorschrift stützen sollte, in Anbetracht, dass die Genussscheininhaber Gläubiger sind und dieses Gebot zum Schutze derselben erlassen wurde. Wenn die Statuten sich über den Fall der Liquidation ausschweigen, so erhebt sich die Frage, ob trotzdem den Genussscheinen irgendwelches Anrecht auf den Liquidationserlös ­ zu gewähren sei 1 ). Nach unserer Ansicht ist die Frage zu bejahen. Dieses Recht auf einen verhältnismässigen ­ Anteil am Liquidationserlös ist eine notwendige *) Es gibt viele Gesellschaften, welche den Genussscheinen ein Anrecht auf den Liquidationserlös ausdrücklich verweigern. 57 Konsequenz des den Genussscheinen gewährten Mitgenusses am jährlichen Reingewinn. Die Gesellschaft verteilt nie den gesamten Gewinn. Alljährlich werden gewisse Teile beiseite gelegt, die verschiedensten Fonds geäufnet, nach den Vorschriften ferner von Art. 656 OR können z. B. Grundstücke, Gebäude etc. höchstens zum Anschaffungswerte ­ in der Bilanz figurieren, während ihr innerer Wert oft viel bedeutender ist, vielleicht das Doppelte oder mehr beträgt. Es können so nach Befriedigung der Gläubiger grosse Summen in den Händen der Liquidatoren bleiben, die als Reingewinn anzusehen sind. Im Grunde genommen kann schliesslich die Frage, ob eine Gesellschaft mit Gewann ­ oder Verlust gearbeitet hat, erst bei deren Auflösung nach der Liquidation definitiv beantwortet werden. Die jährliche Abhebung eines gewissen Teiles desselben ist nur durch künstliche Mittel und Berechnungen erreichbar. Es wäre höchst unbillig, wollte man den Genussscheinen den ihnen gebührenden Teil an diesem letzten Gewinn der Gesellschaft ­ verweigern, sofern natürlich die Statuten nicht ausdrücklich etwas anderes bestimmen 1 ). Ausser diesem Recht auf Anteilnahme am Reingewinn, das nur eine logische Konsequenz des allgemeinen Genussrechtes, ­ des Rechtes auf Anteilnahme am jährlichen Reingewinn ­ ist, werden den Genussscheinen hie und da statutarisch ­ auch noch andere finanzielle Vorteile eingeräumt, so das Recht bei einer Neuemission von Aktien, dieselben zum Nennwerte erwerben zu dürfen 2 ). Der Vorteil der J ) Rousseau, 1. ,c., Nr. 1219; Lecouturier, 1. c., 126; Trystram, l.c., 87; Houpin, 1. c-, Nr. 386. *) Gewisse Gesellschaften gewähren den Genussscheinen bei Neuemissionen von Aktien nur einen gewissen Anteil am einbezahlten ­ Agio. Mehrere Autoren sind der Ansicht, dass dieses Recht den Genussscheinen auch beim Schweigen der Statuten gewährt werden solle, welcher Ansicht wir nicht beipflichten können. Die Prämie sollte nicht verteilt, sondern zum Vereinsvermögen geschlagen ­ werden, um Reserven etc. dem erhöhten Grundkapital anzupassen. Genussscheininhaber ist in die Augen springend. Eine Gesellschaft ­ z. B., deren Aktien über pari im Kurse stehen, nehmen wir an 800, will ihr Kapital vergrössern und gibt zu diesem Zwecke neue Aktien heraus. Es wird in diesem Falle den Genussscheinen bei einem Nominalwerte der Aktien von Fr. 500, eine Emissionsprämie von Fr. 300 erlassen. ­ Viele Gesellschaften sollen dadurch arg geschädigt worden sein l ) 2 ). Eine solche Bestimmung der Statuten ist aber trotzdem nicht ungültig 3 ). Es ist vorzuziehen, den Genussscheinen ­ ein einfaches Vorkaufsrecht für die neu zu emittierenden Aktien einzuräumen, in Konkurrenz mit den Aktionären, und zwar im gleichen Verhältnisse, wie bei der Verteilung des Reingewinnes, wenn überhaupt ein solches Recht statuiert werden soll. Im Prozesse der bons de jouissance gegen die JSB wurde auch die Frage erörtert, inwieweit denselben ein Anrecht auf einen zu ihrer Rückzahlung bestimmten Amortisationsfonds ­ zukomme. Das BG ist leider auf die Frage nicht näher eingetreten, da sie kein Interesse bot 4 ), indem die den Genussscheinen faktisch zukommende Liquidationsquote ­ erheblich grösser war, als der aus diesem Fonds jedem Genussschein etwa zukommende Betrag. Vor allem ist zu bemerken, dass durch die Anlage eines solchen Amortisationsfonds die Gesellschaft sich keineswegs zur Einlösung der Genussscheine verpflichtet, so dass diese eine solche fordern könnten. Die Gesellschaft macht nur von einem ihr zustehenden Rechte Gebrauch 5 ). Die Genussscheine können schon deshalb keinen Anspruch ­ auf einen zu ihrer Tilgung geschaffenen Fonds geltend machen, weil die Gesellschaft ebensogut die alle *) Ann. de dr. com. 1900, 11. 2 ) Lecouturier, 1. c., Nr. 135. 3 ) § 283 HGB verbietet solche Aktienbezugsrechte. 4 ) EB 31 2 453. s ) L. c., 454, la facultö de remboursement n’est pas devenue une Obligation. 59 Jahre zur Erstellung einer solchen Reserve nötigen Betrüge zum freihändigen Rückkauf einer gewissen Anzahl von Genussscheinen oder zu andern Zwecken hätte verwenden können und auf diese Weise gar kein Fonds zustande gekommen ­ wäre. Die Genussscheine könnten ein Recht auf einen solchen zu ihrer Amortisation bestimmten Fonds nur dann geltend machen, wenn ihnen der Nachweis gelänge, dass er aus dem von Rechts wegen den Genussscheinen zukommenden Reingewinn konstituiert worden sei'), was Schwierigkeiten bereiten dürfte. Bei einer Liquidation kann ein solches Recht für den Genussscheininhaber nur dann vorhanden sein, wenn es sich um Ausscheidung von Bilanzaktiven handelt, die dazu bestimmt sind, gerade für den Fall, diese Forderungen zu befriedigen, ein weiteres Anrecht ­ auf den Liquidationsgewinn dürfte dann kaum mehr geltend gemacht werden. Im allgemeinen aber sind alle Reserven etc., Bestandteile des Gesellschaftsvermögens, sie fallen bei einer Liquidation in die allgemeine Masse und dienen vor allem zur Tilgung der Schulden. § 8. Die Amortisation der Genussscheine. Die Verwendung von Genussscheinen bietet für die Aktiengesellschaft grosse Vorteile, besonders in der Periode ihrer Konstituierung, auch in ändern schwierigen Zeiten fallen sie der Gesellschaft nicht zur Last. Anders verhält es sich freilich, wenn wirtschaftliche Verhältnisse eine Änderung der bisherigen gesellschaftlichen Organisation, eine Statutenrevision notwendig machen. Es treten da den Aktionären die den Genussscheinen gegenüber eingegangenen ­ Verpflichtungen hindernd in den Weg. Auch empfinden es einige Gesellschaften als drückende Auflage, dass bei gutem Geschäftsgang ein oft beträchtlicher Teil des Rein’) ­ L. c., 454, une accumulation de parts de bendfke net revenant aux porteurs de bons. 60 gewinnes alljährlich den Genussscheinen ausgeschüttet werden muss, der in keinem Verhältnisse steht zu den Diensten oder Vorteilen, welche ihre Inhaber der Gesellschaft ­ geleistet haben. Aus diesen und andern Gründen haben viele Gesellschaften die Dauer der Genussscheine zeitlich beschränkt 1 ). Das Genussrecht wird nur für eine gewisse in den Statuten festgesetzte Frist verliehen, nach deren Ablauf dasselbe ohne eine Entschädigung erlischt. Viel häufiger — in letzter Zeit beinahe als Regel, besonders bei seriösen Unternehmungen — sehen die Statuten eine Ablösung der Genussscheine vor. Die Vorteile einer solchen Bestimmung brauchen nicht auseinandergesetzt zu werden, sie sind so gross, dass jede Gesellschaft sich diese Möglichkeit ­ sichern sollte. Dadurch ist ihr ein Mittel in die Hand gegeben, die Genussscheine zu eliminieren, sobald ihr Vorhandensein ­ den gesellschaftlichen Organismus gefährdet oder seiner gesunden Weiterentwicklung Hindernisse bereitet. ­ Die Gesellschaft ist zur Einlösung berechtigt, aber nicht verpflichtet, so dass die Genussscheininhaber die Amortisation ihrer Scheine nicht verlangen können. Der Preis, nach welchem die Einlösung zu erfolgen hat, ist auf die verschiedenste Art festgesetzt. Oft wird nur ein Maximal- ­ oder Minimalbetrag 2 ) genannt, ein freihändiger Rückkauf ­ auch unter dem festgesetzten Betrage ist natürlich gültig. Vielfach wird ein bestimmter Preis nicht festgelegt, sondern nur die Grundsätze, nach welchen er berechnet werden muss. Dieser richtet sich dann nach dem Ertrage, den die Genussscheine ab werfen, indem die durchschnittlich in den letzten fünf oder zehn Jahren ausgezahlte Dividende zu einem im voraus bestimmten Prozentsatz kapitalisiert wird; die so erhaltene Summe bildet den Rückkaufspreis s f *) Cf. das italienische Handelsgesetzbuch, Art. 12/. 2 ) Z. B. bei der J. S. B. Gesellschaft. s ) Bei der Visp-Zermatt-Bahn. — öl — Hie und da werden diese beiden Arten miteinander kombiniert ­ *). Es kann aber auch Vorkommen, dass die Statuten die Einziehung der Genussscheine vorsehen, ohne die Art und Weise, wie dieselbe vor sich gehen soll, näher zu fixieren * 2 3 ), wobei der Rückkaufspreis im Einverständnis mit Genussscheininhabern von der Gesellschaft festgesetzt wird. Beim Schweigen der Statuten ist eine Zwangsamortisation nicht angängig 8 ), oder nur mit Zustimmung sämtlicher Genussscheininhaber; die den Genussscheinen gewährten Rechte können denselben nicht durch einen Beschluss der Generalversammlung entzogen werden, da sie als Gläubigerrechte ­ den Befugnissen der Generalversammlung nicht unterliegen 4 ). Auf welche Art und Weise die Gesellschaft die zur Tilgung der Genussscheine nötigen Geldmittel aufbringt, ist gleichgültig, ln den häufigsten Fällen wird hierfür ein Spezialfonds gebildet oder es wird zu ihrer Tilgung ein Anleihen aufgenommen und dieses nachträglich amortisiert, denn manche Gesellschaften erachten es für vorteilhafter, sich mit einem Schlage der Genussscheine zu entledigen und die Bilanz mit einem neuen Passivposten zu belasten, als die Amortisation der Genussscheine viele Jahre hindurch ­ zu vollziehen und auf diese Weise immer von denselben ­ eingeengt zu sein. Es ist auch vorgekommen, dass zur Einlösung der Genussscheine eine Erhöhung des Grundkapitals ­ vorgenommen wurde 5 ). Ein solches Verfahren ist unseres Erachtens unzweckmässig. Anstatt dass infolge der Erhöhung des Grundkapitals neue Werte geschaffen werden, um so den vergrösserten Kapitalposten auf der Passivseite zu balancieren und dadurch den Betriebsgewinn *) Bei der Montreux-Glion-Bahn. 2 ) Lecouturier, 1. c. Nr. 140. 3 ) OLG Dresden, 30. November 1900, Holdheim 1901, 101. 4 ) Rehfous, 1. c-, 582. La participation au bönefice est un droit acquis. 5 ) Lecouturier, 1. c. Nr. 143. 62 zu vergrössern, werden die durch die Erhöhung gewonnenen Beträge dazu verwendet, um Rechte auf einen Teil des mit dem bisherigen Betriebskapital gewonnenen Reingewinnes ­ abzulösen. Durch diese Operation wird das Vermögen ­ der Gesellschaft nicht vergrössert, es wird nur der zur Verfügung der Aktionäre stehende Gewinnbetrag vermehrt. ­ Die Aktivseite der Bilanz wird ein Manko aulweisen, das vor jeder Gewinnverteilung ausgeglichen werden sollte '). Wird eine Anzahl von Genussscheinen amortisiert, so wird der denselben zukommende Teil des Reingewinnes frei. Dass die übriggebliebenen Genussscheine kein spezielles Anrecht darauf haben, dürfte unwidersprochen bleiben. Die Gesellschaft wird als Inhaberin der amortisierten Genussscheine ­ anzusehen sein, und sie kann somit über den ihr zukommenden Gewinnanteil frei verfügen; sie kann diese Beträge entweder einem speziellen Fonds zuweisen oder zu weiteren Amortisationszwecken verwenden, oder auch zur Verteilung unter die Aktionäre gelangen lassen. Statt die Genussscheine zu amortisieren ist eine Konversion derselben, ­ sei es in Obligationen oder Genuss- resp. Stammaktien, ­ vielfach beliebt. 1. Die Konversion der Genussscheine in Obligationen scheint nicht als widerrechtlich beanstandet werden zu können, wenn die Gesellschaft sich vorher mit den Genussscheininhabern ­ verständigt hat; wohl wäre ein Einspruch ­ der andern Gläubiger möglich, welche darin eine Verminderung der ihnen gegebenen Sicherheiten erblicken dürften. Es ist indessen Sache der Gesellschaft, sich mit diesen abzuünden. Die Konversion der Genussscheine in Obligationen bedeutet eine Umwandlung des eventuellen, aleatorischen Gläubigerrechts in ein festes Schuld Verhältnis, das leichter zu realisieren ist als das bisherige. Ob sie einen Vorteil oder einen Nachteil für die Genussscheine ) Holdheim 1900, 97. — t>3 — bedeutet, kann zum vornherein nicht entschieden Averden. Die Genussscheine Avaren bisher nur zum Bezüge von ungeAvissen Beträgen berechtigt, die je nach dem Jahresertrag ­ schAvankten, Avährend sie jetzt soAvohl in den guten Avie auch in den schlechten Jahren Anspruch auf einen festen Zins haben. Das gleiche ist betreffs der Liquidationsquote ­ zu sagen, bei der Auflösung sind die Obligationen zum Bezüge einer bestimmten Summe berechtigt, Avofür die Gesellschaft mit ihrem ganzen Vermögen haftet etc. 2. Es ist leicht erklärlich, dass bei der Unsicherheit der Doktrin über die Rechtsnatur der Genussscheine Um-Avandlungen derselben in Aktien, speziell in Genussaktien, öfters zu konstatieren sind. Eine geAvisse Ähnlichkeit, ja in vielen Fällen Gleichheit in bezug auf die vermögensrechtlichen Befugnisse zwischen Genussschein und Genussaktie ­ ist nicht zu leugnen; das ist in der Praxis gewöhnlich das Ausschlaggebende. Diese Ähnlichkeit ist rein zufällig und äusserlich. Die vermögensrechtliche Stellung der Genussscheine ­ wird in der Regel nicht verändert, indem ihren Inhabern die Mitgliedschaft eingeräumt Avird; die Dividende bleibt die gleiche. Durch dieses Verfahren Averden aber Freiaktien geschaffen, die zweifellos widerrechtlich sind, denn die Genussaktien sind wirkliche Aktien, wenn auch in geAvissen Fragen Divergenzen bestehen. Wäre eine Kombination im obgenannten Sinne statthaft, so bestände kein wesentlicher Unterschied mehr ZAvischen Aktie und Genussschein, zwischen Aktionär und Gläubiger. Man könnte so auf die Genussscheine ohne Aveiteres alle Prärogativen ­ der Aktien übertragen. Es Avürde genügen, die Aktien möglichst rasch zu amortisieren J, um dann den Genussscheinen die Qualität von Aktien zu verleihen; so könnten alle gesetzlichen Vorschriften, Avelche bei der Gründung von Aktiengesellschaften in Betracht kommen, umgangen und illusorisch gemacht werden. ’) Lecouturier, 1. c. Nr. 153. 64 Auch die Konversion der Genussscheine in gewöhnliche Stamm- oder Kapitalaktien J ) ist nicht angängig * 2 ). Die Genussscheine ­ bringen ihre Genussrechte als Einlagen auf das Grundkapital und erhalten als Entgelt dafür Aktien. Dieser Vorgang schliesst also eine Erhöhung des Grundkapitals ­ in sich. Eine solche Vermehrung des Grundkapitals aber ist verschiedenen gesetzlichen Bestimmungen unterworfen. ­ Ein besonderer Beschluss der Generalversammlung zwar ist nicht nötig, es genügt, dass eine blosse Möglichkeit der Erhöhung in den Statuten vorgesehen ist 3 4 ); dagegen müssen die Vorschriften von Art. 621 und 622, soweit hier eine Änderung der Statuten vorliegt, strikte eingehalten werden. Vor allem ist bei der Eintragung ins Handelsregister ­ eine Bescheinigung vorzulegen, dass auf jede Aktie 20 % einbezahlt wurden J ). Erst mit der Eintragung ist das Aktienkapital wirklich erhöht 5 ). Diese ist aber im vorliegenden Falle unmöglich und muss vom Registerführer ­ abgelehnt werden, denn die Zession der Genussscheine ­ an die Gesellschaft bedeutet für jene keine Bereicherung, ­ so dass eine Bescheinigung über die Einzahlung dieser 20 % nicht erbracht werden kann. Ein Recht auf ihren eigenen Reingewinn hat für die Gesellschaft keinen Wert. Das Gesellschaftskapital wird nicht vergrössert, nicht einmal die Dividende der Aktionäre kann so vermehrt werden, denn sie müssen den bisherigen Gewinn statt mit Genussscheininhabern mit den neuen Aktionären teilen. 0 Einige Gesellschaften sehen diese Umwandlung schon bei der Emission der Genussscheine vor, man darf sich aber, nicht etwa verleiten lassen, diese Genussscheine als eine Art Interimsschein anzusehen, denn diese verkörpern schon ein wirkliches Anteilsrecht am Grundkapital und ein unbedingtes Recht auf Auslieferüng der Aktie. Der Gesellschaft gegenüber unterscheiden sie sich gar nicht von der Aktie. Ortmann, 1. c., 18, RG 30, 16. Ann. d. dr. com. 1902, 18. 2 ) Contra Rousseau, 1. c. Nr. 1305. 3 ) Sträuli, 1. c. 28. 4 ) Artt. 618 und 622 OR. ZBJV 27 393. 5 ) Art. 626 OR. 5 t>5 'Ganz anders würde es sich verhalten, wenn Genussscheine einer andern Gesellschaft abgetreten würden, dadurch würden die Produktionsmittel der Gesellschaft vermehrt und der Gewinn vergrössert. Vom allgemein rechtlichen Standpunkt aus, ohne Rücksicht auf bestimmte formelle Bestimmungen, ist die Konversion von Genussscheinen in Kapitalaktien ebenfalls zu verwerfen, weil sie eine unrichtige ­ Bilanz zur Folge hätte; denn wenn die Gesellschaft publiziert, sie habe ihr Grundkapital vergrössert und eine dementsprechende Summe in die Passivseite der Bilanz aufnimmt, so will sie damit kundtun, sie habe neue Betriebsmittel ­ erhalten 1 ), was im vorliegenden Falle nicht wahr wäre. Die Umwandlung der Aktien in Genussscheine ist somit unmöglich und unstatthaft 2 ). Nur ein Weg bleibt noch offen, den schon Renaud 3 ) angibt. Das ist das Zuschlägen ­ von unverteiltem Reingewinn zum Grundkapital, was ungefähr so vor sich gehen würde: Die Genussscheininhaber ­ verzichten auf ihre Genussrechte zugunsten der Gesellschaft und erhalten dafür von derselben Aktien, deren Nominalbetrag diese aus schon vorhandenen Reserven deckt. § 9. Die Änderungen der Gesellschaftsstatuten. Die Bestimmungen der Statuten, welche von den Genussscheinen ­ handeln, müssen, wie schon erwähnt, als Vertrag 4 ) ') Sträuli, 1. c., 30. -) Thaller. 1. c. Nr. 640. Vgl. auch den interessanten Fall in Holdheim 1900, 23, und 1901, 97. 3 ) Renaud, 1. e., 95. 4 ) Attendu que dans les societes par actions dont les Statuts ont erde des parts de fondateur , ü en resulte entre les porteurs de ces titres et les actionnaires un lien contractuel en vertu duquel les assemblees generales de quelque pouvoir qu’elles soient investies pour la gestion des affaires sociales ne peuvent y faire entrer aucune combinaison tendant ä frustrer la premiere categorie de ses intdressds au profit de la seconde, ä moins que les mesures adoptees ne soient imposdes par des circonstances dont il appartient aux tribunaux d’apprecier souverainement la gravitd. 66 aufgefasst werden, abgeschlossen zwischen den Genussscheininhabern einerseits und der Gesellschaft anderseits. Dieser Vertrag kann natürlich nicht einseitig ohne Zustimmung ­ des andern Kontrahenten abgeändert werden 1 ). Daraus folgen nun verschiedene Schwierigkeiten. Wären die Statuten nach der von Renaud 2 ) vertretenen Ansicht im Prinzip unabänderlich, so wäre ein Grund zu Konflikten nicht vorhanden, es sei denn, dass der Vertrag von einer Seite nicht richtig eingehalten würde. Diese Ansicht Renauds ist längst überholt, besonders seitdem die juristische Persönlichkeit der Aktiengesellschaft definitiv festgelegt ist und die Konsequenzen daraus gezogen wurden. Über die eigentliche Natur der Statuten hat sich die Doktrin noch nicht geeinigt; man ist sich aber allgemein darüber klar geworden, dass die Generalversammlung als oberstes Organ der Gesellschaft als kompetent angesehen werden muss, die Statuten durch blosse Mehrheitsbeschlüsse abzuändern. ­ Zum Durchbruche dieser Ansicht trug die Notwendigkeit, ­ die Statuten den veränderten wirtschaftlichen Verhältnissen anpassen zu müssen, nicht wenig bei 3 ). Die Entwicklung scheint übrigens in dieser Beziehung noch nicht abgeschlossen zu sein. Die Statuten können aber nicht abgeändert werden, ohne dass die Rechte der Genussscheine ­ davon betroffen werden, ausser in unwesentlichen Punkten. In diesem Falle haben die Genussscheine kein Einspruchsrecht, denn sie könnten eine Klage mangels Interesse nicht begründen. Es erübrigt sich, eine solche Bestimmung in die Statuten aufzunehmen. J ) Für die Feststellung der Befugnisse der Genussscheininhaber sind beim gänzlichen Mangel jeder direkt anwendbaren oder auch nur dispositiven Gesetzesbestimmung einzig und allein die Statuten massgebend, und im Zweifel hat die Auslegung derselben nach den Regeln grammatikalischer und logischer Interpretation zu erfolgen. EB 26 2 248. 2 ) Renaud, 1. c., 442. 3 ) Von Waldkirch, 1. c., 670. 6/ Dem Rechte der Generalversammlung, die Statuten abändern zu dürfen, stehen die Ansprüche der Genussscheine ­ gegenüber, welche ein «wohlerworbenes» Recht auf striktes Einhalten ihres Vertrages haben 1 ). Hier setzt eine berechtigte Kritik der Genussscheine ein. Da wo äussere Verhältnisse die Gesellschaft zu einer Statutenänderung ­ zwingen, treten die Genussscheine stets hemmend entgegen und können jede noch so notwendige Änderung der Statuten durch Hinweis auf ihre verbrieften Rechte unmöglich machen. Es muss versucht werden, zwischen diesen einander gegenüberstehenden Ansprüchen einen Ausgleich zu schaffen. ­ Da die Verpflichtungen, welche die Gesellschaft in bezug auf die Ausschüttung der Dividende auf sich genommen hat, im vorigen Kapitel erörtert worden sind, so erübrigt uns also noch, auf diejenigen der Genussscheine einzutreten. Die Statuten bestimmen vor allem, dass den Genussscheinen ­ jeder Einfluss auf die Geschäftsführung, jede spezielle Kontrolle derselben versagt sein soll. Das zu bemerken wäre eigentlich nicht notwendig. Es ist eine notwendige Folge aus der obligatorischen Natur der Genussscheine; ­ denn ein Gläubiger kann nicht das Recht haben — Zwangsverfahren Vorbehalten — in die Vermögens-Verwaltung seines Schuldners einzugreifen. Durch solche Bestimmungen dokumentiert die Gesellschaft nur den festen Willen, die Genussscheine nicht als Teilhaber ansehen zu wollen; sie haben die Feststellung der juristischen Natur dieser Urkunden wesentlich erleichtert. Den Genussscheinen ­ steht auch kein Einspruchsrecht zu, wenn sie sich durch fehlerhafte Geschäftsführung der Gesellschaftsorgane ­ benachteiligt fühlen, sofern den gesetzlichen oder statutarischen Erfordernissen Genüge getan wurde. Sie können auch nicht gegen Massregeln Einsprache erheben, die für die Gesellschaft sich in der Folge als verlust-Ann. d. dr. com. 1903, 17 (Ch. des Requetes, 8 dec. 1902'. 6S bringend erweisen, wenn z. B. ein wertloses Patent gekauft, ­ eine unglückliche Spekulation eingeleitet wird 1 ), daraus erwächst höchstens ein Schadenersatzanspruch gegen die verantwortlichen Organe ä ), nie aber ein Recht, sich in die internen Angelegenheiten der Gesellschaft zu mischen. Im Verbote der Einmischung in die Geschäftsleitung ist inbegriffen der Ausschluss von der Generalversammlung resp. vom Stimmrecht. Die Schicksale der Gesellschaft dürfen nur von den Aktionären gelenkt werden. Würden aber bei den Beschlüssen der Generalversammlung auch andere, Nichtaktionäre mitwirken, so würde der mit der Durchführung dieser Beschlüsse betraute Vorstand Fremden, Drittpersonen dienstbar und wäre nicht mehr ausschliessliches ­ Organ der Gesellschaft. Durch die Gewährung des Stimmrechtes würden die Genussscheininhaber zu Aktionären gestempelt, was Schwierigkeiten heraufbeschwören müsste. Die Gläubiger würden mit Recht beunruhigt, das Schicksal der Gesellschaft Leuten überlassen zu sehen, die keinen Anteil am Gesellschaftsvermögen haben; denn die Befürchtungen, ­ dass diese das Interesse der Gesellschaft vernachlässigen, ­ um einer momentan grösseren Rendite willen, ist nur zu gerechtfertigt. Einige Autoren 8 ) stehen aber nicht an, den Genussscheinen wenigstens Zutritt zur Generalversammlung ­ mit beratender Stimme zu gewähren. Eine solche Zulassung zur Generalversammlung könnte ja die Möglichkeit der Ausübung eines gewissen Einflusses auf die Verhandlungen und Beschlüsse in sich schliessen, der aber nie von ausschlaggebender Bedeutung sein dürfte. Es scheint uns aber folgerichtiger, diesen Zutritt nicht zu gewähren, ­ denn er enthält die Konzession einer Kontrolle über die Geschäftsführung an die Genussscheine, die darnach angetan ist, Unsicherheiten hervorzurufen und gar nicht notwendig ist. Es bestehen von Gesetzes wegen genügend * 2 3 v ) Ortmann, 1. c., 27. 2 ) OR Artt. 671, 672 und 674. 3 ) Rousseau, 1. e., Nr. 1240 ff.; Trystram, 1. c., 98. 69 Vorschriften zum Schutze der Gläubiger. Diese Massregel würde auch ihren Zweck, Beschlüsse, die den Genussscheinen ­ nachteilig waren, zu hindern kaum erreichen, denn wenn die Aktionäre über die Interessen der Genussscheine ­ zur Tagesordnung schreiten wollen, so werden sie sich durch die Anwesenheit ihrer Inhaber kaum stören lassen. Rousseau ist dagegen der Ansicht, dass, wenn man den Genussscheinen auch das verweigern wolle, so solle man ihnen wenigstens den Zutritt zur Generalversammlung als blosse Zuhörer gestatten. Es würde das, meint er, eine Garantie für die Genussscheine in sich schliessen, welche auf diese Art rmn der allgemeinen Lage der Gesellschaft und den Gang der Geschäfte besser unterrichtet würden. Unseres Erachtens sollte, da die juristische Natur der Genussscheine ­ als feststehend betrachtet werden kann, konsequent ­ vorgegangen werden und den Genussscheinen, wie den andern Gläubigern, der Zutritt zu der Generalversammlung ­ verweigert werden. Eine solche Zulassung ist übrigens nicht rechtswidrig und von einigen Gesellschaften vorgesehen. Als natürliche Folge dieses Verbots der Teilnahme ­ an der Generalversammlung ist die Bestimmung aufzufassen, dass die Genussscheininhaber für die Bestimmung ­ des Reingewinnes sich an die Zahlen, die ihnen die Bilanz angibt, zu halten haben und dass sie von jeder Mitwirkung bei Feststellung der Dividende ausgeschlossen sind. In vielen Statuten ist dies ausdrücklich vermerkt, was gar nicht notwendig wäre. Das alles bietet wenig praktische Schwierigkeiten, besonders weil die Statuten in bezug auf diese Punkte meistens ausführlich und klar sind. Mehr Schwierigkeiten bereitet aber die oben bemerkte ­ Änderung der Statuten, da es nicht möglich ist, alle Eventualitäten vorzusehen. Wir sprechen hier nur von den Statutenänderungen, welche die Genussscheine direkt betreffen. Diese bezwecken meist eine Änderung der finanziellen Verhältnisse der Gesellschaft, welche Änderung vorzu ­ 70 nehmen, ohne die Rechte der Genussscheine anzutasten, beinahe ein Ding der Unmöglichkeit ist; sie ist infolgedessen in den meisten Fällen an die Zustimmung der Genussscheine gebunden. Eine einseitige Änderung der Statuten ohne diese Zustimmung würde eine Verletzung des zwischen beiden bestehenden Paktes in sich schliessen. Da das Grundkapital das hauptsächlichste Werkzeug ist, womit Gewinn erzeugt wird, so trifft eine Erhöhung oder Herabsetzung ­ desselben notwendig auch die Genussscheine und dürfte somit nur in Übereinstimmung mit den Genussscheinen ­ vorgenommen werden. In der Praxis wird die Sache freilich anders gehalten und mit Recht. Die Generalversammlung ­ beschliesst frei von sich aus die ihr notwendig ­ scheinenden Erhöhungen des Grundkapitals, denn eine solche bedeutet auch einen Vorteil für die Genussscheine. ­ Ihre Inhaber haben gar kein Interesse, sich einer solchen entgegenzusetzen. Ist die Erhöhung des Grundkapitals ­ vorgenommen worden, z. B. um den Kreis der Geschäfte weiter auszudehnen, so darf man mit Grund annehmen, ­ dass der Gewinn im gleichen Verhältnis zunehmen werde, als das Grundkapital vermehrt wurde; wenn aber die Erhöhung durchgeführt wurde, um ein schwankendes Unternehmen zu konsolidieren, so liegt dieser Vorgang ebensosehr ­ im Interesse der Genussscheininhaber als der Aktionäre. ­ Die Erhöhung des Grundkapitals zieht immer eine Veränderung des Reingewinnes und somit der den Genussscheinen ­ zufallenden Dividende nach sich. Unter den verschiedenen ­ Autoren, die sich damit befasst haben, besteht hierüber eine Kontroverse wie nun der den Genussscheinen zufallende Gewinnanteil zu berechnen sei. Nach der einen Ansicht'), welche die angemessenere zu sein scheint, ist der den Genussscheinen zufallende Betrag im Verhältnis zur Höhe des ursprünglichen Grundkapitals zu bemessen; denn es wurde nur eine Quote des Gewinns versprochen, ) Lecouturier, 1. c., Nr. 132: Trystram, 1. c., 121. 4 der mit dem bisherigen Kapital zu realisieren möglich wäre. Die Vertreter der andern Ansicht') behaupten, dass der den Genussscheinen zukommende Anteil vom gesamten Reingewinn zu berechnen sei, auch nach der Erhöhung des Grundkapitals. Sie machen dabei die wahrscheinliche Absicht der Parteien geltend; denn bei Gründung einer Aktiengesellschaft sei eine solche Änderung der Statuten stets vorzusehen und oft sogar in den Statuten ausdrücklich ­ erwähnt. Es gebe viele Gesellschaften, welche in ihren Statuten den Genussscheininhabern dieses Recht ausdrücklich ­ zugestehen. In neuester Zeit aber behalten sich die Gesellschaften sehr oft für den Fall der Erhöhung des Grundkapitals eine entsprechende Vermehrung der Genussscheine ­ vor, die sie nach eigenem Gutdünken verwenden 2 ). Ebensowenig wie die Genussscheine bei einer Erhöhung des Grundkapitals einen Einspruch erheben können, sind sie bei einer Herabsetzung desselben 3 ) dazu berechtigt. Eine solche Operation wird nie vorgenommen, ausser wenn eine dringende Notwendigkeit vorhanden ist, sei es, dass ein Teil des Grundkapitals unwiederbringlich verloren ist, oder dass ein Teil desselben sich als überflüssig erwiesen ­ hat; in beiden Fällen schauen nur Vorteile für die Genussscheine heraus. Mehr Schwierigkeiten als die Änderungen des ursprünglichen ­ Grundkapitals bereiten die verschiedenen Arten der Auflösung. Eine vorzeitige Auflösung wird von den Genussscheininhabern nie gerne gesehen, denn sollten sie auch bis anhin nichts erhalten haben, so werden sie jetzt noch der Hoffnung auf eine bessere Zukunft beraubt und fühlen sich als die Düpierten. Es dürfte aber den Genussscheininhabern ­ schwer fallen, einen Auflösungsbeschluss mit Erfolg anzufechten; eine Anfechtung ist auf alle Fälle *) Rousseau, 1. c., Nr. 1298 und Houpin, 1. c., Nr. 382. s ) Lecouturier, 1. c., Nr. 272. 3 ) OR Art. 670, HGB §§ 288 bis 292. 72 ausgeschlossen bei den im OR vorgesehenen Auflösungsgründen ­ x ); desgleichen, wenn besondere Auflösungsgründe in den Statuten vorgesehen sind. Eine gutgeleitete Aktiengesellschaft ­ wird sich übrigens kaum ohne triftige Gründe auflösen, es wäre denn, sie handle in fraudem creditoris und wolle sich der Genussscheine auf diese Art entledigen, um dann gleich nachher mit den Elementen der alten Gesellschaft ­ eine neue zu gründen, aber ohne die Genussscheine, ­ was diese natürlich berechtigen würde, Schadenersatz ­ zu verlangen * 2 3 ). Die Frage wird komplizierter, wenn es sich um eine Fusion handelt. Von einer Fusion als solche ist die Inkorporation ­ 8 ) einer Gesellschaft in eine andere zu unterscheiden, ­ diese besteht darin, dass eine Gesellschaft ihre sämtlichen Aktiven und Passiven auf eine andere, schon bestehende Gesellschaft überträgt. Dieses Verfahren setzt die Liquidation dieser erstem voraus, allerdings eine vereinfachte ­ ; die Aktionäre der aufgelösten Gesellschaft werden dann Aktionäre der andern, der aufnehmenden. Die Fusion 4 * * ) besteht in der Auflösung zweier, respektive >) Art. 664 OR. 2 ) Trib. com. Seine, 10. März 1890. Quoique les Statuts d’une societe par actions permettent ä cette socifee de se dissoudre avant Fexpiration du terme fixe pour sa dürfe, une compagnie qui a eonstitue des parts de fondateur appelees ä participer aux benefices sociaux ne peut mettre ä neant par une dissolution arbitraire des avantages qu’elle a ainsi confedes. Lorsqu’il est dtabli que la dissolution ­ ne s’imposait pas dans l’interet social et n’a eu d’autre but que de ddpouiller les porteurs de parts des avantages qui leur avaient fed consentis, la dissolution faite en fraude de leurs droits doit aboutir ä une allocation de dommages et interets sur les fonds de la liquidation. Ann. d. dr. com. 1890, 151 und 1904, 21. 3 ) Rossel, 1. c., Nr. 882; Schneider und Fick, 1. c., Art. 627, Anm. 3. 4 ) Von der Fusion verschieden ist die Verstaatlichung, die im Grunde genommen auch nur eine spezielle Art von Liquidation ist, wobei aber das Vermögen der aufgelösten Gesellschaft sich sofort 73 mehreren Gesellschaften und der Gründung' einer neuen mit den Elementen der aufgelösten. Dieser Unterschied zwischen Fusion und Inkorporation ist für den vorliegenden Fall belanglos. Es liegt stets eine Beendigung der Gesellschaft ­ vor. Die Auflösung der Gesellschaft schliesst notwendigerweise ­ eine Liquidation in sich, die aber im OR eine spezielle Regelung x ) erfahren hat. Mit der Beendigung der Gesellschaft nehmen auch die Rechte der Genussscheine ein Ende und können nicht ohne weiteres auf die neue Gesellschaft übertragen werden, ausser es geschehe im gegenseitigen Einverständnisse, denn es besteht kein rechtliches ­ Band zwischen der alten und neuen Gesellschaft. Die alte Gesellschaft hat zu bestehen aufgehört; alle an sie geknüpften Rechte sind damit auch untergegangen, so dass die Berechtigten höchstens einen Schadenersatzanspruch geltend machen können. Die Genussscheine können somit nur die allfällig auf sie entfallende Liquidationsquote verlangen, ­ und zwar in Geld. In jenen Fällen kommt es aber meistens vor, dass nicht in Geld bezahlt wird, sondern die neue Gesellschaft gibt an Zahlungsstatt Wertpapiere (Aktien, Obligationen, Genussscheine). So kann es denn geschehen, dass die alten Genussscheininhaber mit Genussscheinen ­ der neuen Gesellschaft abgefunden werden. Fusion resp. Inkorporation können von den Genussscheininhabern, ­ Avenn sie nicht arglistig in betrügerischer Absicht durchgeführt Averden, Aveder angefochten noch rückgängig ­ gemacht werden, auch Avenn die Aktionäre dabei nur einseitig ihr eigenes Interesse wahrgenommen hätten. Würde aber eine derartige Operation nur unternommen, in der nachAveisbaren Absicht, die Genussscheine zu schädigen mit dem übrigen Vermögen des Übernehmers verschmilzt, so dass die Gläubiger der Gesellschaft aus der allgemeinen Vermögensmasse ­ befriedigt werden müssen und keinen Anspruch auf spezielle Befriedigung aus dem Vermögen des aufgelösten Vereins haben. Kosack, 1. c., 663. ‘) Art. 669 OR. 74 oder sich ihrer auf diese Art und Weise zu erledigen, so könnte ein solcher Beschluss sehr wohl rückgängig gemacht ­ werden. Sonst geht aber so etwas nicht an, denn die Aktionäre machen nur von einem ihnen zustehenden Rechte Gebrauch. Verschiedene Gesellschaften umgehen diese Schwierigkeiten, ­ indem sie in den Statuten festsetzen, dass bei vorzeitiger ­ Liquidation ! ) die Genussscheine von der Gesellschaft ­ zurückgekauft werden müssen und haben in vorsorglicher ­ Weise den Preis zum vornherein festgesetzt * 2 3 * * ). Sollte aber eine Gesellschaft, was des öftern vorkommt, statt vor der in den Statuten festgesetzten Zeit zu liquidieren, ­ ihre Existenz über diesen Zeitpunkt hinaus verlängern, ­ so verschwinden die Genussscheine, falls die Statuten ­ zum vonherein nicht etwas anderes bestimmen, aus dem Organismus der Gesellschaft; denn die Genussrechte wurden nur für diese beschränkte Zeit eingeräumt. Die Inhaber der Genussscheine aber können die Auszahlung der rechnungsmässig festzustellenden Liquidationsquote verlangen 8 ). Es besteht natürlich kein Hindernis, dass die Parteien sich anders einigen. Gegen eine Änderung des Gesellschaftszweckes werden die Genussscheininhaber in den seltensten Fällen Einsprache erheben können, es müsste denn dargetan werden, dass die ersten Empfänger berechtigt ­ gewesen wären, den betreffenden Artikel der Statuten ­ als besondere Vertragsbestimmung aufzufassen. Eine Gesellschaft wird z. B. speziell zur Verwendung einer Erfindung oder eines Patentes gegründet und dieses gegen Hingabe von Genussscheinen erworben. ‘) Die Umwandlung einer Aktiengesellschaft in eine andere Gesellschaftsform dürfte im vorliegenden Falle vom Standpunkte der Genussscheininhaber als Liquidation betrachtet werden. 2 ) Lecouturier, I. c., Nr.'261. 3 ) Gegenteiliger Ansicht ist Lecouturier, 1. c., Nr. 128. Aus Billigkeitsrücksichten, um die Genussscheininhaber für das Risiko vorzeitiger Auflösung zu entschädigen. 4 § 10. Der Zusammenschluss der Genussscheininhaber zu einem Verein. Vielfach wird von der Gesellschaft aus die Gesamtheit der Genussscheininhaber zu einem Personenverbande, zu einem Verein zusammengefasst'). Dadurch wird der Verkehr ­ der Gesellschaftsorgane mit den Genussscheininhabern wesentlich erleichtert. In, allen Fragen, wo zwischen den beiden Parteien eine Einigung erziehlt werden sollte, wie z. B. bei Statutenänderungen, Erhöhung oder Herabsetzung des Grundkapitals, Fusion etc., wird eine Verständigung viel leichter zustande kommen, als wenn die Gesellschaft mit jedem Besitzer von Genussscheinen einzeln verhandeln müsste ; das Resultat ist nicht vom guten oder bösen Wollen eines einzigen abhängig. Eine solche Organisation liegt nicht allein im Interesse der Gesellschaft, sondern ebensosehr ­ in demjenigen der Genussscheinbesitzer, so dass diese oft von sich aus derartige Vereine (Gläubigerverbände) zur Verteidigung ihrer Rechte gründen, die sie auf diese Art am erfolgreichsten durchzusetzen vermögen. Die Gesellschaftsstatuten regeln die allgemeinen Umrisse ­ dieser Organisation, während die innere Ausgestaltung den Genussscheinen selbst überlassen bleibt. Was die Ausübung ­ der Mitgliedschaftsrechte betrifft, so zeigt sich oft eine starke Anlehnung an ähnliche Verhältnisse bei der Aktiengesellschaft, so z. B. bei der Ausübung des Stimmrechtes ­ etc. Der Verein wird gebildet durch die Gesamtheit ­ aller Genussscheininhaber, wobei die Mitgliedschaft an den Besitz der Genussscheine gebunden ist, der Erwerber auch nur eines Scheines wird Mitglied und bleibt es, solange ­ er sich dieses Besitzes nicht entäussert hat. Die Beschlüsse sind für alle Genussscheine verbindlich, ob sie dabei mitgewirkt haben oder nicht. ') Holdheim 1897, 280. \ 76 Der Verein vertritt die Genussscheine nach aussen'} und der Gesellschaft gegenüber, so dass jedes individuelle Vorgehen eines einzelnen ausgeschlossen ist. Die Vertretung übernimmt der Vorstand. Von einer Einmischung in die Geschäftsführung der Aktiengesellschaft ist er, wie alle Genussscheininhaber, ausgeschlossen, es kommt aber hie und da vor, dass Delegierte dieses Vereins zur Generalversammlung ­ zugelassen werden und eventuell auch als Rechnungsrevisoren funktionieren. Die Zusammenfassung der Genussscheine zu einem Verein hat sich so bewährt, dass sie überall, wo die Verhältnisse es erlauben, durchgeführt ­ werden sollte. Diese Organisation der Genussscheininhaber beruht auf dem zwischen der Gesellschaft und den Genussscheinen bestehenden Vertrag. In bezug auf ihre rechtliche Natur bestehen jedoch Zweifel. Die Anwendung der Gesellschaftsformen, ­ sei es des Obligationenrechts oder des Zivilgesetzbuches, ­ bietet Schwierigkeiten. Nach unserer Meinung ist ein Verein nach dem ZGB anzunehmen; denn der Zweck ist kein wirtschaftlicher, der Verein erstrebt keinen Erwerb, sondern nur die einheitliche Vertretung gemeinsamer Interessen. ­ Von den verschiedenen Gesellschaftstypen des OR könnte nur die einfache Gesellschaft in Betracht fallen, nachdem Titel 28 OR durch die Bestimmungen des ZGB (Art. 60—79) ersetzt worden ist. Die einfache Gesellschaft muss aber schon aus dem Grunde abgelehnt werden, weil ihr, wie allen Gesellschaften des OR, eine lukrative Absicht zugrunde liegen muss. Das ist hier aber nicht der Fall. Was nun die Gesellschaft nach dem ZGB betrifft, so hegt man Zweifel, ob ein solcher Verein zu Recht bestehen könne, wenn die Mitgliedschaft obligatorisch ist. Unseres b Es kommt auch des öftern vor, dass andere Gesellschaften, z. B. Banken etc., mit der Vertretung der Genussscheininhaber betraut ­ werden. Erachtens muss das möglich sein. Die französische Jurisprudenz, ­ die sich mit dieser Frage zu beschäftigen mehrmals ­ die Gelegenheit hatte, hat auch in diesem Sinne entschieden ­ 1 ). Für das schweizerische Recht bereitet Art. 70 ZGB einige Schwierigkeiten, die aber leicht zu beheben sind, wenn man bedenkt, dass der Austritt aus dem Verein einem jeden frei steht, er hat zu diesem Zwecke nur seine Genussscheine zu verkaufen. Ebensowenig ist der Ein wand, dass die Mitgliedschaft in vorliegendem Falle veräusserlieh oder vererblich sei, stichhaltig, denn es wird niemand behaupten wollen, dass bei Veräusserung eines Genussscheines die Zugehörigkeit zur Vereinigung der Genussscheininhaber ­ das Objekt dieses Rechtsgeschäftes sei. § 11. Die Genussscheininhaber als Prozesspartei. In allen zwischen den Genussschemen und der Gesellschaft ­ auftauchenden Differenzen wird man versuchen, auf dem Wege der Unterhandlung zu einer friedlichen Lösung zu gelangen, gelingt das nicht, so bleibt als letztes Mittel die Anrufung der Gerichte übrig. Das Recht der Genussscheininhaber, die Gerichte anzurufen ­ gegen Beschlüsse der Generalversammlung oder anderer Organe, die sie benachteiligen, kann nicht bestritten ­ werden. Bestimmungen der Statuten 2 ), welche besagen, ­ dass die Genussscheinbesitzer sich jeglicher Kritik in bezug auf die Leitung der Gesellschaft oder die Beschlüsse der Generalversammlung zu enthalten hätten und keine Reklamationen anbringen dürfen, können nicht derart interpretiert ­ werden, als ob den Genussscheininhabern dadurch das Recht auf gerichtliche Vertretung ihrer Interessen entzogen ­ sei. Die Genussscheinbesitzer können nicht zum *) Ann. d. dr. com. 1899, 23. 2 ) HB 31 458. 78 vornherein auf das Recht, z. B. die Auszahlung des ihnen gebührenden Gewinnanteils eventuell mit Hülfe der Gerichte ­ zu erzwingen, verzichten. Ebensowenig können sie darauf verzichten, gegebenenfalls auf Schadenersatz oder Ungültigkeit einer sie verletzenden Massregel der Gesellschaftsorgane ­ zu klagen. Ein so allgemeiner Verzicht wäre ungültig und jede dahinzielende Abmachung, jede derartige Statutenbestimmung nichtig. Das Klagerecht der Genussscheininhaber erleidet in den Fällen, wo sie in ihrer Gesamtheit einen Verein bilden, oder zum voraus ein Vertreter, ein Treuhänder bestimmt ist, einige Einschränkungen. Die Organe dieses Vereins oder die Treuhänder sind unter gewissen Voraussetzungen gezwungen, Prozesse für einen einzelnen Genussscheinbesitzer ­ zu führen. Von der Kritik der Genussscheininhaber sind aber alle jene Akte der Gesellschaft ausgeschlossen, die sich rein als Massregeln der innern Verwaltung darstellen, wenn auch durch sie der Reingewinn vermindert wird. Da nun, wie oben dargelegt wurde, die Statuten in bezug auf die Genussscheine als Vertrag aufzufassen sind, so würde daraus resultieren, dass jede Statutenänderung, welche die Genussscheine ­ auch nur indirekt und in zweiter Linie trifft, ohne Zustimmung derselben ungültig wäre. Es wäre denn, dass die Möglichkeit dieser Änderung in den ursprünglichen Statuten besonders vorgesehen wurde. Dem ist aber, wie bereits dargelegt tvurde, nicht so. Wenn die Aktionäre Statutenänderungen oder andere Beschlüsse von gleicher Tragweite nur einseitig in ihrem Interesse fassen, so dürften sie zu Recht bestehen J ), denn die Aktionäre befinden sich in Ausübung eines ihnen zustehenden Rechtes. Dagegen ') Die Gesellschaft kann auch einseitig- die Rechte der Genussscheine ­ einschränken, wenn durch dieselben die Existenz der Gesellschaft ­ gefährdet wird, denn beide Teile müssen in gleichem Masse den Fortbestand der Gesellschaft wünschen. Couf de cassation 29 mars 1909. Ann. d. dr. com. 1909, 520. 79 wird zugunsten der Genussscheininhaber ein Schadenersatzanspruch ­ ausgelöst. Hat die Gesellschaft aber keine andere Absicht, als die Genussscheine in arglistiger und doloser Weise zu schädigen 1 ), so ist ein solcher Beschluss ungültig und die Genussscheininhaber können, wenn Schaden nachgewiesen wird, Ersatz desselben verlangen. Da die Umstossung eines Beschlusses und die Wiederherstellung in den frühem Zustand hie und da unmöglich ist, so tritt an dessen Stelle Schadenersatz. Seine Feststellung ist sehr schwer. Es kann in der Tat keine bestimmte Regel formuliert werden, um die Grösse der Summe zu berechnen, welche der Inhaber eines Genussscheines ohne diesen Beschluss in Zukunft noch von der Gesellschaft zu erhalten berechtigt gewesen wäre. Das wird von der wirtschaftlichen Konjunktur, ­ von der allgemeinen Geschäftslage für die betreffende Geschäftsbranche, von der speziellen Lage der Gesellschaft, ihrer voraussichtlichen Dauer und vom Werte des Genussscheines, ­ wie ihn das Kursblatt angibt etc., abhängen 2 ). Die Genussscheininhaber sind des fernem auch berechtigt, ­ die Gültigkeit eines Beschlusses wegen blossen Fox-mfehlers anzufechten, allerdings nur so lange, als derselbe ­ besteht. Das «Anfechtungsrecht» der Genussscheininhaber ist von demjenigen, das den Aktionären gegen gesetz- und statutenwidrige Beschlüsse der Generalversammlung zusteht, zu unterscheiden. Das Anfechtungsrecht der Aktionäre 3 ) gehört zu den sogenannten Vertretungsrechten. Jeder Aktionär hat ein Recht auf statutenmässige Verwaltung; daraus erwächst allerdings kein positiver Anspruch, sondern nur die Ungültigkeit eines ungesetzlichen oder statutenwidrigen ­ Beschlusses der Generalversammlung. Die Klage *) Offenbarer Missbrauch eines Rechtes findet keinen Rechtsschutz. ­ Art. 2 ZGB. 2 ) Cour de Paris 17 juin 1891, 8 mars 1897, 20 juillet 1897. 3 ) HOB § 271, 272 und 273. 80 richtet sich nur gegen Beschlüsse der Generalversammlung 1 ) und nicht auch gegen Massnahmen des Verwaltungsrates oder der Direktion. Um sie anzubringen, braucht der Aktionär ­ kein Vermögensinteresse nachzuweisen. Das Anfechtungsrecht der Genussscheinbesitzer ist anders geartet und unterscheidet sich nicht vom Rechte eines Dritten, der an irgendeiner Massregel eines Gesellschaftsorgans ­ ein rechtliches Interesse nachzuweisen imstande ­ ist. Zu seiner Durchführung ist der Beweis eines vermögensrechtlichen Nachteils unerlässlich. Der Anfechtung seitens der Genussscheininhaber unterliegen ­ alle Beschlüsse von Gesellschaftsorganen, durch welche das Verhältnis zwischen ihnen und der Gesellschaft, einseitig, ohne ihre Zustimmung verändert wird. Die französische ­ Rechtssprechung wie auch die Doktrin 2 ) scheint den Genussscheinen in den meisten Fällen dieses Recht zu verweigern und spricht die Nichtigkeit des angefochtenen Beschlusses in der Regel nur bei Dolus aus. Neben diesen Klagen auf Nichtigkeit und Schadenersatz, ­ die auf kontraktlicher Grundlage beruhen, regelt das schweizerische OR in Art. 671 bis 675 eine Reihe von Fällen, deren Grundlage bestritten ist; viele sehen hierin Klagen ex delicto, andere ex lege 3 ). Sie stehen in gleicher Weise den Aktionären und Gläubigern, also auch den Genussscheinbesitzern zu. Nach Art. 674 sind die mit der Verwaltung und Kontrolle betrauten Personen solidarisch für allen Schaden .verantwortlich, der durch absichtliche 4 ) resp. wissentliche 5 ) Verletzung ihrer gesetzlichen Pflichten 1 ) Das französische Aktienrecht kennt die Anfechtungsklage nicht, doch zeigen sich in den actions en nullite contre les actes constitutifs gewiss Ansätze. Dem OR ist diese Klage auch unbekannt; ­ dagegen hat die bundesgerichtliche Praxis ein solches Recht statuiert (EB 20 940 ff.), und zwar gestützt auf Art. 627 OR. 2 ) Lecouturier 1. c., n° 193. 3 ) jacottet, 1. c., 375. 4 ) Art. 674 OR. 5 ) Art. 671 und 672 OR. 4 — 81 — ■entstanden ist. Eine Klage aus diesem Artikel kann abei nur durchgeführt werden, wenn über die Aktiengesellschaft der Konkurs verhängt wurde, es sei denn, dass die Genussscheine ­ auf den Inhaber lauten x ). Die meisten Streitfälle werden sich um Anfechtung der Bilanz resp. einzelner Bilanzposten oder gewisser Rückstellungen ­ * 2 ) drehen. Daran lehnen sich auch die Klagen auf Mitteilung der Bilanz oder Prüfung der Jahresrechnungen und Geschäftsbücher an. Die Mitteilung erfolgt zumeist in solchen Fällen nicht persönlich, sondern der Richter wird, wenn er das Begehren als begründet erachtet, Experten bestimmen, welche unter Wahrung des notwendigen Geschäftsgeheimnisses ­ die Bücher prüfen. Diese Einsichtnahme in die Bücher der Gesellschaft stellt sich nicht als eine unstatthafte Kontrolle der Gesellschaft dar, welche durch die Statuten verboten wird. Der Gläubiger darf wissen, auf Grund welcher Abrechnung er seine Dividende erhält. Alle diese Klagen verjähren nach den Bestimmungen von Art. 128 OR in fünf Jahren 3 ). *) Art. 675 2 OK. 2 ) Bei Konstituierung ausserordentlicher Reserven, die in den Statuten nicht vorgesehen sind, muss die Gesellschaft, welche sie in Anlehnung an Art. 631 2 anlegt, beweisen, dass die notwendigen Voraussetzungen vorhanden sind. EB 29 2 465. Ann. d. dr. com. 1891, 194. 3 ) EB 31 2 457. 82 II. Abschnitt. Die Genussaktie. § 12. Wirtschaftliche Funktion. Gleich wie die Genussscheine sind die Genussaktien ein Produkt der modernen wirtschaftlichen Entwicklung 1 ), ») Die Idee den Gesellschaften ihre Einlage zurückzuzahlen ist schon sehr alt und findet sich bereits bei den grossen indischen Handelsgesellschaften. Valery, Rev. gen. 1907, 333 ff. Wir verweisen überhaupt auf seine trefflichen Ausführungen über die Entwicklung der Genussaktien. Wahrscheinlich zum ersten Male treffen wir solche bei der Compagnie du Canal de Monsieur (Rhein-Rhone), welche am 13. Oktober 1821 errichtet wurde. Die hauptsächlichen Statutenbestimmungen ­ sind folgende: Art. 3. Le fonds Capital de la compagnie est fixd ä la somme de 10,000,000 de francs. II sera represente par 10,000 actions de mille francs chacune, lesquelles seront intitulees actions de Femprunt et donneront droit au remboursement du Capital et aux interets. 10,000 autres actions intitulees actions de jouissance representeront la moitie du revenu net et annuel du canal, alloue ä la compagnie ­ ä titre de prime par l’art. 7 de la soumission. La jouissance de cette moitie de revenu net du canal commencera apres l’atnortissement en principal et intörSt du prSt de dix millions fait au gouvernement par la compagnie. Art. 6. Tout actionnaire qui possedera 10 actions de l’emprunt et autant d’actions de jouissance sera membre de l’assemblee generale ­ de la compagnie. A mesure que les actions de Femprunt seront rembours6es, celles de la jouissance qui s’y rapportent reprösenteront les actions des deux especes et dix de ces actions de jouissance donneront au proprietaire droit d’assister aux assemblees generales. Art. 15. Les actions de l’emprunt porteront l’inter6t ä 5 payable de semestre en semestre. Un pour cent, surplus de l’interet 83 und haben wie diese eine rasche Verbreitung gefunden '). Sie finden zuerst eine weitgehende Verwendung bei den grossen Eisenbahngesellschaften 2 ), deren gesamte Anlagen und alles Betriebsmaterial nach Ablauf der Konzessionsdauer ­ dem Staate anheimfällt. Dieses System ist besonders in Frankreich und Österreich durchgeführt. Indessen sind Genussaktien auch bei andern Gesellschaften zur Verwendung ­ gelangt, besonders bei jenen Unternehmungen, wo nach Ablauf einer bestimmten Zeit die Hauptbestandteile ­ des Betriebskapitals aufgezehrt sein we’rden, sei es durch den normalen Gang des industriellen Betriebes, oder weil die Aktiven der Gesellschaft aus zeitlich beschränkten Rechten bestehen, z. B. Konzessionen, Patente 3 ) etc. Wenn die Konzessionen etc. erloschen sind, finden die Aktionäre statt ihrer Einlage, die sie nun zurückfordern, nichts als leere Kassen und einige wertlose Installationen, wenn nicht eine vorsichtige und weitblickende Verwaltung Vorsorge getroffen hat, um den nach und nach sich ergebenden Ausfall ­ des Grundkapitals zu decken, indem sie im gleichen Verhältnisse, wie dieses entwertet wird, Reserven sammelte, ä la compagnie par le gouvernement, sera employe ä l’acquittement d’une prime de fr. 250 qui sera payö ä chacune de ces actions au moment de leur remboursement et le surplus augmentera le fonds d’amortissement. Art. 16. Le remboursement de la totalite des actions de l’emprunt sera complete au plus tard dans kannte 1851. Art. 18. Le remboursement des actions de l’emprunt completement effectue, l’excödent de fonds, s’il y en a, sera röparti par un dividende aux actions de jouissance. Valöry, Rev. gen. 1907, 486. ’) Das bezeugt schön der Vorschlag von J. Godard in der französischen Kammer, dessen Projekt einer sozialen und steuerrechtlichen ­ Reform auf dem System der Genussaktien basiert. Ann. d. dr. com. 1909, 343. 2 ) In der heutigen Form finden wir zuerst Genussaktien bei der Compagnie de chemins de fer de Paris ä Rouen, 1840, und bei der Compagnie du chemin de fer ä Orleans, 1841. Valery, 1. c., 491. 3 ) Pliquet, 6 und 7; Valöry, Rev. gen. 1906, 140; Lehmann, RdAG 2 142. 84 dadurch dass vom jährlichen Betriebsergebnis gewisse Beträge ausgesondert und zusammengelegt wurden. Diese Reserven können bis zum Ende der Gesellschaftsdauer ­ geäufnet und dann unter die berechtigten Aktionäre verteilt werden. Dieser Modus ist sehr vorteilhaft für gewisse ­ Arten von Aktiengesellschaften, die sich besonders mit Spekulationen befassen, deren Interessenkreis sich immer vergrößert, und deswegen stets neuer Kapitalien bedürftig sind. Die Reserven haben dann den doppelten Vorteil, den Aktionären ihre Einlage für die Zukunft sicherzustellen ­ und für die Gegenwart der Gesellschaft neue Einnahmsquellen zu eröffnen. Aber neben diesen Gesellschaften, ­ bei denen eine andere Anlage der Reserven weder tunlich noch erspriesslich wäre, gibt es eine grosse Menge anderer, bei denen eine solche Verwendung unmöglich ­ ist. Bedeutende Summen bleiben dann, infolge der Unmöglichkeit, dieselben im Unternehmen selbst zu verwerten ­ 1 ), brach liegen zum Nachteile der ökonomischen Entwicklung des ganzen Landes. Diese Reserven, deren Grösse 2 ) für sich allein schon erhebliche Verwaltungsschwierigkeiten ­ bereitet, müssen möglichst sicher angelegt werden, die Rendite wird infolgedessen gering sein. Dazu tritt noch der Umstand, dass diese überflüssigen Kapitalien geradezu eine Gefahr für das Unternehmen in sich scliliessen, weil die Verwaltungsräte immer geneigt sind, disponible Summen möglichst nutzbringend anzulegen, und sich dann leicht zu gewagten Spekulationen verleiten lassen, die sie mit eigenem Gelde kaum riskieren würden. Es hat sich 1 ) Feistmantel, 1. c-, 413. 2 ) Die Eisenbahngesellschaften in Frankreich und Österreich verfügen oft über viele Hunderte von Millionen Aktienkapital, z. Bdie Compagnie des chemins de fer de Paris ä Lyon et ä la Mediterranee hat ein Aktienkapital von 340 Millionen, die Compagnie du chemin de fer du Nord ein solches von 231 Millionen, die private österreichisch-ungarische Staatseisenbahngesellschaft verfügt über ein Kapital von 110 Millionen Gulden. 85 infolgedessen ein zweites System gebildet, nach welchem diese Reserven in dem Masse, wie sie gebildet, gleich unter die Aktionäre •—- für die sie ja angelegt werden - verteilt werden. Daraus sind die Genussaktien erstanden 1 ), die sich dadurch auszeichnen, dass sie Aktien sind, deren Nominalbetrag zurückbezahlt wurde, ohne dass die Mitgliedschaft ­ dadurch zerstört wurde 2 ). Die Genussaktien sind, wie oben gesagt, neueren Datums. ­ Ihre juristische Natur wurde erst in neuester Zeit einer eingehenderen Prüfung unterzogen. Die wenigen Autoren, welche diese Frage so im Vorbeigehen gestreift hatten, behaupteten ohne nähere Untersuchung, es seien wirkliche Aktien, deren Nominalbetrag zurückbezahlt wurde, ohne dass dadurch das Grundkapital verändert würde; die hierfür nötigen Summen seien dem Reingewinn entnommen. ­ Die Gründe, warum man nicht näher auf die Frage eintrat, liegen auf der Hand. Für die Doktrin lag kein Grund vor, sich mit den Genussaktien zu befassen, da sie in keinem Gesetze erwähnt sind. Auch das Schweigen der Rechtsprechung ist erklärlich. Sie kam nie in den Fall, sich darüber zu äussern. Genussaktien kommen nur bei Gesellschaften vor, die einen gewissen Gewinn erzielen. Aktiengesellschaften aber, die rentieren, geben wenig Anlass zu einem gerichtlichen Vorgehen gegen sie. Die Gläubiger werden immer pünktlich bezahlt; sie haben also keinen Grund, zu klagen. Die Aktionäre auch nicht 3 ). In neuester ') Solche Gesellschaften sind uns in der Schweiz nur fünf bekannt. 1. Die Dynamitfabrik Nobel in Isleten, 2. die Schokoladenfabrik Cailler in ßroc, 3- die Dynamitfabrik in Brig, 4. die Societe des carrieres de St-Trvpbon, 5. die Societö des Frigorifiques et glacieres de Genfeve. 2 ) Eine absolute Regel kann zwar nicht gegeben werden, es kommt auf den Willen der Gesellschaft an, ob sie der Amortisation eine das Aktienrecht vernichtende Wirkung beilegen will oder nicht. Aufschluss hierüber geben meist die Statuten. • 3 ) Maria, 1. c., 2. 86 Zeit ist eine Wandlung eingetreten. Die stets wachsende Zahl der im Umlaufe befindlichen Genussaktien musste notwendig ­ dazu treiben. Der erste, der sich in eingehender Weise mit den Genussaktien befasste, war Thaller 1 ). Er findet es sonderbar, dass das gleiche Faktum einmal als Verteilung von Reingewinn, ein andermal als Rückzahlung von Grundkapital erscheint. Reingewinn kann nur in Form von Dividende zur Verteilung gelangen 2 ). Er sieht somit in der Genussaktie nichts anderes als eine mit einer ausserordentlichen ­ Dividende bedachte Aktie. Diese Theorie rvird durch folgendes praktisches Beispiel gestützt 8 ). Eine Aktiengesellschaft ­ mit einem Kapital von 1 Million hat in wenigen Jahren ihre Aktien aus dem Reingewinn amortisiert. Auf die fetten Jahre folgen magere. Die Gesellschaft arbeitet während mehreren Jahren ohne Gewinn, aber auch ohne Verlust. Da die Aktionäre eine Katastrophe befürchten, beschliesst die Generalversammlung zu liquidieren. Was wird nun verteilt werden? Vielleicht etwa Gewinn? Nein. Denn die Gesellschaft kennt leider seit langem keinen Gewinn mehr, sie hat nur das Grundkapital gerettet. Die Aktionäre erhalten einfach ihre Einlage wieder zurück. Da die gleiche Schuld nicht zweimal bezahlt werden kann, so muss man annehmen, dass jene Zahlung, vermittelst welcher die Amortisation durchgeführt wurde, nichts anderes war als eine spezielle Dividende. Könnte man aber nicht gerade so gut annehmen, dass das Grundkapital damals amortisiert wurde und jetzt eine Gewinnverteilung vorliegt? Wenn aber nur ein Teil der Aktien amortisiert werden konnte 4 ), und dann, ohne dass ein Verlust auf das Grundkapital ­ zu buchen wäre, die Gesellschaft liquidiert, so erhalten ­ nach der Theorie von Thaller die nicht amortisierten ') Thaller, Traite elementaire Nr. 587 ff. Auf dem gleichen Standpunkte steht auch Lehmann, RdAG 1 141. 2 ) Maria, 1. c., 18. 3 ) L. c., 27 ff. 4 ) L. c., 20. 87 Aktien ein Vorzugsrecht auf das Grundkapital. Von diesem Momente an repräsentiert die sogenannte Extradividende den einbezahlten Kapitalbetrag. Das gleiche ist der Fall, wenn das Grundkapital oder ein Teil desselben verloren wurde. Der Betrag, mit welchem die Gesellschaft die Aktien amortisiert, ist das einemal als eine Dividende zu betrachten, das anderemal als die Verteilung von Grundkapital; was sie eigentlich ist, wird bei dieser Theorie erst die Zukunft lehren. Thaller sieht sich genötigt, für die Eisenbahngesellschaften ­ eine Ausnahme zu statuieren. Les Compagnies de chemins de fer, schreibt er, considerent comme benefices annuels les recettes nettes de leurs reseaux, deduction faite des depenses d’exploitation. Ce net de recettes n’est pas un net de bünefice en ddpit des apparences; il faudrait pr6alablement ä toute distribution le grever de la perte que subit le capital social, perte qui suit une marche progressive au für et ä mesure qu’on se rapproche de la fin de la concession. Ce n’est que par le fait d’une pareille soustraction que le b6n6fiee väritable se dögage et c’est cette soustraction que les chemins de fer, sauf erreur dans nos informations, s’abstiennent d’effectuer sous r£serve de cette erreur de raisonnement fondamentale il est exact de dire que dans les sociötös de chemins de fer, mais dans celles-lä seulement, le capital de l’action est rtiellement rembours£ ä l’actionnaire, au moment oü son titre est remplacb par une action de jouissance J ). Es ist nicht einzusehen, warum diese Ausführungen nicht auch für andere Gesellschaften Geltung haben sollten. Die Gründe, warum die Amortisation der Aktien bei den erwähnten Eisenbahngesellschaften und bei andern, wo ähnliche Erscheinungen zutage treten, besonders empfehlenswert ­ ist, sind kurz folgende: Vor allem das Verschwinden ­ des Grundkapitals oder doch wenigstens seiner *) Avant-propos de la brochure de P. Maria, page X. 88 hauptsächlichen Bestandteile zu einem gewissen Zeitpunkte, was natürlich eine plötzliche Entwertung der Aktien zur Folge haben würde. Die Gesellschaft sucht diesem Übelstande ­ dadurch zu begegnen, dass sie die Zahl der auf das Grundkapital Berechtigten vermindert, d. h. die Aktien amortisiert 1 ). Bei allen Gesellschaften ferner, welche ihre Aktien amortisieren, erfordert der regelmässige Geschäftsbetrieb, ­ während das in den Anlagen verwendete Grundkapital ­ sehr bedeutend sein kann, verhältnismässig geringe Summen, da grosse Operationen auf Kredit, welche entsprechende ­ Summen beanspruchen, meist ausgeschlossen sind, und die notwendigen Barmittel der Gesellschaft unmittelbar ­ aus dem Betriebe zufliessen. Bei der Eisenbahn muss die Fahrkarte gleich am Schalter bezahlt werden, auch die Gasrechnung wird mindestens alle Vierteljahre beglichen. Es sind ferner keine grossen Reserven nötig, um sich sofort alle Errungenschaften der Technik anzueignen, denn diese Gesellschaften erfreuen sich zumeist einer Art Monopolstellung, sie brauchen also keine Konkurrenz zu fürchten. Ihre Grundinstallation bedarf in den meisten Fällen keiner grossen Änderungen, eventuelle Vergrösserungen des Betriebes können leicht zum vornherein berechnet und die Installationen darnach gebaut werden, eine Rekonstruktion ­ des durch die Erstellung der Anlagen verbrauchten ­ Grundkapitals ist daher nicht angebracht; so wachsen denn die verschiedenen Reservefonds von Jahr ') Thaller und Maria in ihrer Broschüre bestreiten die rechtliche ­ Erlaubtheit, weil angeblich im Widerspruch zum Aktiengesetz vom Jahre 1867, als unvereinbar mit der gesetzlichen Konstanz des Grundkapitals und gestatten die Amortisation nur für die Eisenbahrgesellschaften, ­ die vor diesem Datum gegründet wurden. Das österreichische ­ Aktienregulativ vom 20. September 1899, Art. 33 hingegen lautet: Im Statute kann ausnahmsweise die sukzessive Einlösung der Aktie zum Nominalbeträge vorgesehen werden, wenn die der Gesellschaft gehörige Vermögenssubstanz durch den Geschäftsbetrieb ganz oder grösstenteils aufgezehrt werden muss, oder das Vermögen der Gesellschaft aus zeitlich beschränkten Rechten besteht. 39 zu Jahr, im gleichen Verhältnisse wie das Kapital an Wert verliert, und bleiben bis zur Auflösung der Gesellschaft ohne zweckentsprechende Verwendung. Die Verteilung an die Aktionäre resp. die Amortisation der Aktien wird als eine Erleichterung und Vereinfachung des Betriebes von allen empfunden werden. Hie und da wird auch auf ein bei der Liquidation übrigbleibendes Aktivsaldo Rücksicht genommen werden 1 ), so dass es Vorkommen kann, dass nur ein Teil der Aktien amortisiert wird 2 ). Aber auch andere Gesellschaften sind den Tücken des Schicksals unterworfen 8 ). Die besten Installationen, Maschinen etc. sind bei einer Liquidation schwer zu verkaufen ­ 4 ) und besonders in Zeiten allgemeiner wirtschaftlicher ­ Depression nicht mehr wert als altes Eisen. Durch neue Erfindungen ferner können grosse und blühende Industriezweige ­ auf einen Schlag vernichtet werden. Die wenigen Aktiven, die aus einer solchen Katastrophe gerettet ­ werden können, nehmen die Gläubiger für sich in Anspruch, während die Aktionäre leer ausgehen. Die Amortisation der Aktien sollte unmöglich sein, nur weil der Zeitpunkt der Auflösung und der Stand des Vermögens in diesem Zeitpunkte ungewiss ist und nicht zum voraus ') Statuten der Compagnie generale electrique du sud-ouest. 2 ) Statuten der Societe des carrieres de St. Tryphon. s ) So z. B. Dynamitfabriken. Der Transport grösserer Mengen dieser Sprengstoffe, wie sie bei einem grösseren Tunnelbau benötigt ­ werden, ist nicht ratsam, weil zu gefährlich. Man erstellt daher in der Nähe des Tunnels eine Dynamitfabrik, welche die notwendigen ­ Sprengmaterialien dazu liefert. Nach Beendigung des Tunnels ist kaum mehr eine genügende Verwendung dafür vorhanden. ­ Die Installationen erleiden somit eine plötzliche grosse Wertminderung. ­ Ferner ist bei diesen Gesellschaften immer die Gefahr vorhanden, dass alle Anlagen durch eine Explosion vernichtet werden. Die Amortisation der Aktien drängt sich also geradezu auf. 4 ) Les choses vieillissent comme les hommes, et ä la fin elles ne representent pas 10% de ce qu’elles ont coüte. Journ. des Societes 1895, 137. 90 berechnet werden kann ? Wird die Amortisation des Grundkapitals ­ und die Schaffung von Genussaktien für Eisenbahngesellschaften ­ und Gesellschaften, deren Vermögen aus zeitlich beschränkten Rechten besteht, anerkannt, so muss sie für alle andern Gesellschaften ohne Rücksicht auf ihren industriellen Betrieb als erlaubt angesehen werden, denn es besteht kein Unterschied im juristischen Aufbau. Die Amortisation der Aktien als Regel aufstellen zu wollen, würde eine vollständige Verkennung der wirtschaftlichen ­ Funktion der Genussaktien bedeuten. Sie ist bei Gesellschaften, deren Vermögen durch den Geschäftsbetrieb nicht oder nur in geringem Masse aufgezehrt wird, nicht empfehlenswert J ) und mit grösster Vorsicht anzuwenden. Abgesehen davon, dass ihr Grundkapital intakt bleibt, die Einlage der Aktionäre somit gedeckt ist, erscheint eine Beschränkung der flüssigen Mittel oft nicht ratsam 2 ), da oft bedeutende.Warenlager angelegt und Geschäfte auf lange Termine hin abgeschlossen werden. Diese Gesellschaften müssen sich durch Krisen hindurch arbeiten, wo die Ausgaben ­ die Einnahmen um ein Bedeutendes übertreffen; sie müssen ferner ihre Installationen stets auf der Höhe der Zeit halten und sie stets erneuern, um möglichst billig zu fabrizieren. Dazu benötigen sie aber grosse Summen, welche oft schwer zu beschaffen sind, es ist daher ein grosser Vorteil, ­ wenn sie über eigene Gelder verfügen können. § 13. Die Erlaubtheit der Amortisation. Die Schaffung von Genussaktien kann als eine spezielle Form der Herabsetzung des Grundkapitals angesehen werden, ohne dass dabei die Produktionsfähigkeit des Unternehmens ') Lehmann, R. d. AG 2 142. ! ) Z. B. bei Banken. 91 beeinträchtigt wird'). Dagegen wird vielfach die Ansicht vertreten, dass wohl eine Amortisation der Aktien stattfindet ­ aber keine Reduktion des Aktienkapitals * 2 ). Es ist aber nicht einzusehen, warum nach der Amortisation sämtlicher ­ Aktien das Grundkapital noch vorhanden sein sollte, es stellt die Summe aller Anteilsrechte dar; fällt ein solches Anteilrecht fort, so vermindert sich auch notwendigerweise die Summe des Grundkapitals 3 ) 4 ). Allerdings bleiben bei den meisten Gesellschaften nach der Amortisation der Aktien unter den Aktiven genügend Elemente übrig, um das Grundkapital aus diesen wieder zu konstituieren 5 * ). Da die verschiedenen Bestimmungen des OR G ), welche die Herabsetzung des Grundkapitals regeln, ganz andere Verhältnisse ­ im Auge haben, sie sind nur zum Schutze der Gläubiger bestimmt, welche hier gar nicht in Betracht 7 ) kommen, so frägt es sich, ob sie trotzdem Anwendung x ) Staub, 1. c., § 227; Lehmann-Ring, 1. c., 457; Mayer, 1. c., 57; Holdheim, 1899, 7; Pliquet, 1. c., 105. 2 ) Klemperer, 1. c., 5; Ortmann, 1. c., 60; Cosack, 1. c., 623; Makower, l.c., 355; Lehmann, RdAG 2 140, Anrn. 2; Maria, l.c., 19. 3 ) Sträuli, 1. c., 39. 4 ) Auf diesem Standpunkte stehen z. B. die Schokoladenfabrik Cailler, ähnlich die Dynamitfabrik Brig, in Deutschland die Bazar-Aktiengesellschaft, die zwar den Passivposten Aktienkapitalskonto nicht mehr führt, dagegen ein Genussscheinkonto von gleicher Höhe in der Bilanz figurieren lässt. Dass die Gesellschaft aber das Kapital als amortisiert betrachtet, erhellt schon daraus, dass sie sich weigert, weiterhin die gesetzliche Reserve zu äufnen, mit der Begründung, diese Pflicht existiere nicht mehr für sie, denn sie habe kein Grundkapital ­ mehr. Klemperer, 1. c., 62. 5 ) So kam z. B. die Fusion zwischen der Schokoladenfabrik Cailler in Broc und Peter & Köhler in Vevey auf der Basis absoluter ­ Gleichberechtigung beider Unternehmungen zustande, obgleich ­ Cailler seine Aktien amortisiert hatte. u ) Art. 614, 628, 670 OR. Die Gesetzgebung anderer Länder hat die Frage auch nicht berührt, mit Ausnahme des schon zitierten österreichischen Aktienregulativs. 7 ) Bachmann, 1. c., 84. finden, oder ob wir uns darauf beschränken können, zu untersuchen, inwiefern dieses neue Phänomen zwischen die Fugen des alten Gesetzes hineinpasst. Vor allem ist festzustellen, dass die Amortisation der Aktien nicht eine Verteilung vom Reingewinn sein kann, keine Dividende ist, da Amortisation und Reingewinn einander entgegengesetzte ­ Begriffe sind 1 * ). Die Frage, ob es sich hier um eine Verteilung vom Reingewinn oder um Rückzahlung der Einlagen ­ handelt, ist von grösstem Interesse; je nachdem man. das eine oder das andere verneint, verändert sich natürlich die Höhe des Reingewinnes 3 ). Wenn angenommen wird, es handle sich um eine Verteilung von Reingewinn, einer Extradividende, ­ so werden diese Beträge als solche behandelt werden müssen, sie würden infolgedessen dem Nutzniesser und nicht dem Eigentümer zufallen. Ähnliche Verhältnisse liegen im ehelichen Güterrecht vor, z. B. bei der Güterverbindung ­ etc., eine Konsequenz, die von niemandem gewollt ­ ist, und in direktem Widerspruche steht mit der Überlegung, ­ aus welcher die Genussscheine entstanden sind 8 ). Bevor wir auf die Sache selbst eintreten, ist es notwendig, ­ die verschiedenen Begriffe, die unter dem Ausdrucke ­ Amortisation verstanden werden, auseinanderzuhalten. ­ Amortisation bedeutet zuerst einmal Tilgung einer Schuld, Avomit sich oft die Idee einer Tilgung in Raten verbindet 4 ). Jedes Kapital ist im Prinzip der Veränderung und der Verminderung unterworfen. Es ist daher eine dringende Nottvendigkeit, um die Gesellschaft vor dem Untergange zu bewahren und ihr eine gewisse Beständigkeit ­ zu verleihen, dass die verschiedenen Elemente, die das Kapital bilden, stets auf dem gleichen Stande gehalten Averden, dass ihr Wertverlust ausgeglichen wird, und zwar *) Pliquet, 1. c-, 31; Valery, Rev. gen. 1904, 135; Bouvier Banguilion, ­ 1. c., 404; Ripert, 1. c., 375; Perroud, 1. c., 439. ’ J ) VaKry, Rev. g6n. 1907, 113. 3 ) Ripert, 1. c., 372. 4 ) Thaller, Ann. d. dr. com. 1895, 249. 93 6 .V .=» &V % ASC. durch Werte, die mit Hülfe des Kapitals geschaffen snsjc&fyy + d 4 Amortisieren heisst somit auch den eingetretenen Kapital- W / vertust durch neue Werte, die aus dem Grundkapital hervorgegangen sind, ersetzen 1 ). Diese beiden Begriffe fliessen bei der Amortisation der Aktien ineinander über. Sie stellt sich also einerseits als Tilgung einer Schuld 2 ), anderseits als Wiederherstellung des Grundkapitals dar, die Beträge werden aber direkt den Aktionären als den einzig Berechtigten ­ ausgeschüttet. •3» VA j* j Die Amortisation der Installationen hat den Zweck, die Produktionsfähigkeit des Unternehmens stets auf der gleichen Höhe zu halten, das kommt allein schon in einem gewissen Sinne der Erhaltung des Grundkapitals gleich; wenn man bedenkt, dass der Wert einer Anlage nach zwei Gesichtspunkten taxiert werden kann, dem Ertragswerte und dem Verkaufswerte. Dieser bleibt bei richtiger Instandhaltung ­ der Produktionswerkzeuge — wobei die schadhaften ­ Bestandteile sofort repariert oder ersetzt werden —-bis zuletzt ungefähr gleich, jener dagegen sinkt rapid und ist in der Regel viel geringer. Ein Motor z. B. leistet vom ersten bis zum letzten Tage seines Gebrauches so ziemlich die gleiche Arbeit, während sein Verkaufswert schon nach dem ersten Gebrauchstage etwa um die Hälfte sinkt. Auf dieser Idee vom Unterschied zwischen Ertragswert und Verkaufs wert beruhen im Grunde genommen die Genussaktien. ­ Die Gesellschaft muss bei der Amortisation beide Werte berücksichtigen; denn würde nur der Produktionswert ­ in Betracht gezogen, so wäre am Ende der Gesellschaft ­ nichts vorhanden, woraus die Einlage der Aktionäre vergütet werden könnte. Es bildet sich so infolge der Amortisation eine Art Reserve 8 ) im Innern des Grund-*) Thaller, Arm. d. dr. com. 1895, 249. 2 ) Perroud, 1. c., 439. 3 ) Thaller, Ann. d. dr. com. 1895, 243 will ein Unterschied zwischen Amortisationsfonds und Reserve nicht gelten lassen. 94 kapitals selbst, ohne dass dadurch dessen Weit vergrössert würde. Diese Reserven gewinnen in dem Verhältnisse an Bedeutung, als das Grundkapital an Wert verliert 1 ). Sie behalten ihre ganze Beweglichkeit bis zum Momente, wo das ürsprüngliche Grundkapital seine produktive Kraft verliert ­ und sie an dessen Stelle treten müssen. Angenommen nun, das für die lnstandstellung eines industriellen Unternehmens ­ aufgewendete Grundkapital behalte seine erwerbende ­ Kraft bis zum Ende der Gesellschaft bei, so ist es klar, dass die Reserven nie an seine Stelle treten müssen, und sie erst im Momente, wo es sich darum handelt, die Einlagen der Aktionäre zu vergüten, eine Verwendung - linden. Ihrer Verteilung zu irgendeinem Zeitpunkte oder gleich im Momente, wo sie gebildet werden, steht nichts im Wege 2 ), im Gegenteil, diese Verteilung ist eine Massregel weiser und vorsichtiger Verwaltung 8 ). Die Amortisation ­ kann beschleunigt und auf einen Teil der Lebensdauer ­ der Gesellschaft zusammengedrängt werden, ohne dass das etwas ausmacht, es werden einfach grössere Beträge abgeschrieben. Dadurch löst sich in vielen Fällen, wo die Dauer der Gesellschaft zum voraus nicht genau fixiert ist, die Amortisation des Grundkapitals von der industriellen Amortisation ab und läuft selbständig neben h Mais tantöt aussi la reserve se forme dans l’intdrieur du Capital lui-meme sans augmenter l’ensemble de la richesse de l’etablissement. Ce qui l’a fait perKtrer et lui donne aliment, c’est la distribution economique des divers eRments de l’exploitation qui va se modifiant graduellement, c’est une balance qui d’annöe en annee porte en plus-value de fonds de roulement la moins-value d’usure des machines et de l’outillage. Ce que pert le Capital fixe, c’est le Capital circulant qui le gagne par compensation et il faut bien qu’il en soit ainsi: Autrement l’entreprise serait en perle, ne disposant plus au total de sa mise de fonds primitive. 2 ) Pliquet, 1. c., 41 ff. 3 ) Lyon-Casn et Renaud, 1. c., n° 563. L’amortissement des actions n’est pas une nöcessite, c’est une mesure de prudence. Conf. auch 1. c., Nr. 551. 95 der andern her. Es kommt nicht darauf an, ob die Gesellschaft ­ auf eine unbestimmte Dauer oder nur für eine bestimmte ­ Zeitdauer gegründet rvurde, denn schliesslich ist keiner Gesellschaft eine ewige Zeitdauer beschieden, und sie muss einmal liquidiert werden 1 ). ’) Die Funktion der Amortisation wird durch ein Beispiel am besten erläutert. Angenommen: Eine Gesellschaft mit einer Million Grundkapital, Dauer 20 Jahre. Die Produktionsfähigkeit der Anlagen ­ erleidet während dieser Zeit keine nennenswerte Einbusse und behauptet in der Bilanz den gleichen Wert. Sie zeigt also am Anfang folgendes Bild: Aktiven: Passiven: Installationen . . . 1,000,000 Aktienkapital . . . 1,000,000 Vorräte etc 300,000 Obligationen .... 300,000 Summa 1,300,000 Summa 1,300,000 Am Schlüsse des ersten Geschäftsjahres zeigt die Bilanz, ohne Gewinn und Reserven zu berücksichtigen, sondern nur die Amortisation, ­ folgendes Bild: Aktiven: Passiven: Installationen . . . Kassa etc Vorräte etc 1,000,000 50,000 300,000 Aktienkapital . . . Amortisationskonto . Obligationen .... 1,000,000 50,000 300,000 Summa 1,350,000 Summa 1,350,000 Nach dem 20. Ja hre: Aktiven: Installationen . . . Kassa etc Vorräte etc 1,000,000 1,000,000 300,000 Passiven: Aktienkapital . . • Amortisationskonto . Obligationen .... 1,000,000 1,000,000 300,000 Summa 2,300,000 Summa 2,300,000 Nach dem 20. Jahre wird aber der Posten Installationen verschwinden, ­ etwa infolge eines Heimfallsrechtes, wegen Ablauf der Konzession, ­ oder weil sie infolge des Gebrauches abgenützt sind. Dieser Posten wird also aus der Bilanz gestrichen, und wir haben wieder die Anfangsbilanz mit dem Unterschied, dass der Posten Installationen verschwunden ist, aber dessen Gegenwert in Geld vorhanden ist. Angenommen nun, dass die das Grundkapital repräsentierenden Anlagen noch einen gewissen Wert haben, so ist das ein Gewinn 96 Dass die zur Amortisation notwendigen Beträge nicht 0 ohne weiteres dem Reingewinn entnommen werden können, dürfte klar sein; denn es muss auch amortisiert werden, wenn die Gesellschaft für das laufende Geschäftsjahr keinen Gewinn aufzuweisen hat. Man kann allerdings nicht leugnen, dass wegen der bei der Aktiengesellschaft gebräuchlichen Abrechnungsform gewisse Beziehungen zwischen dem Reingewinn und der Amortisation *) bestehen. ­ Je grösser die Abschreibungen, desto geringer ist der Reingewinn und umgekehrt. Von Reingewinn kann richtiger Ansicht nach erst dann gesprochen werden, wenn vom Bruttoertrag des Geschäftsjahres die notwendigen für die Aktionäre. Sind aber die Anlagen noch weiter imstande, zu produzieren, so ist ihre gesamte Arbeitsleistung, nachdem das Konto Aktienkapital aus dem Amortisationsfonds, für den in unserem Falle keine Verwendung gegeben ist, getilgt wurde, für die Aktionäre unentgeltlich. Auch mit andern Bilanzierungsmethoden kommt man zum gleichen Schlüsse. Würde z. B. so bilanziert: Aktiven: Passiven: Anlagen 930,000 Aktienkapital . . . 1,000,000 Kassa 50,000 Obligationen .... 300,000 V orräte 300,000 Summa 1,300,000 Summa 1,300,000 Nach 20 Jahren haben wir wieder die Anfangsbilanz. Wird nun der Amortisationsbetrag gleich unter die Aktionäre verteilt, und will man das in der Bilanz zur Darstellung bringen, so haben wir nach dem ersten Jahre folgendes Schema: Aktiven: Passiven: Anlagen 1,000,000 Aktienkapital . . . 950,000 Vorräte etc 300,000 Amort. Aktienkapital 50,000 Obligationen .... 300,000 Summa 1,300,000 Summa 1,300,000 Am Ende haben wir wieder im Prinzip das gleiche Resultat. Vgl. Pliquet, 1. c., 35 und 43. ‘) Vgl. die Statuten der Compagnie generale electrique du sud-ouest, ebenso der Dynamitfabrik Brig und der Societe des carrieres de St. Tryphon. 97 Abschreibungen gemacht worden sind Sie gehören zu den Produktionskosten 1 ). Von einer Amortisation aus dem Reingewinn ­ kann also nur in einem ganz bestimmten Sinn die Rede sein. Dieser Ausdruck müsste so weit gefasst werden, dass der Bruttoertrag des Geschäftsjahres darunter verstanden ­ werden kann. Auch angenommen, die Amortisation der Aktien erfolge aus dem Reingewinn, so ist damit für die Theorie Thallers noch .nichts gewonnen. Um den Anomalien, ­ wie sie bereits dargelegt wurden, zu entgehen, müsste nachgewiesen werden, dass die Aktionäre kein Anrecht auf das Vereinsvermögen haben, dass also ihre Einlage ä fonds perdu geleistet wurde, und dass jede Verteilung ­ von Vereinsvermögen, Gewinnverteilung also Dividende ­ sei. Die Art und Weise, wie die Aktiengesellschaft ihre Mittel für die Rückzahlung der Aktien flüssig macht, ist schliesslich gleichgültig; massgebend ist vielmehr die Absicht, die ihrer Verteilung obwaltet 2 ). Die Aktiengesellschaft ­ ist wie jeder andere Schuldner, der mehrere Schulden denselben Gläubigern gegenüber zu bezahlen hat, berechtigt, bei der Zahlung zu erklären, welche Schuld sie tilgen will 3 4 ). Dagegen kann nicht behauptet werden, dass überhaupt keine Schuld existiert; denn man kann auch eine zukünftige, ­ bedingte oder bloss mögliche Schuld bezahlen. Die Aktiengesetzgebungen aller Länder haben die Amortisation der Aktien und die Herabsetzung des Grundkapitals ­ mit erschwerenden Kautelen umgeben. Dabei waren zwei Rücksichten massgebend *): Da die Herabsetzung des ') Pliquet, 1. c., 45. L’amortissement representant une depreciation de l’actif est une Operation d’inventaire, un Element d’evaluation de cet actif qui doit precöder la dHermination des benefices nets susceptibles d’etre distribues. L’amortissement ne doit pas etre opere sur les benefices, mais sur l’actif brut avant la fixation des benefices. Houpin, 1. c., Nr. 933; Lehmann, RdAG 2 301 ff.; Valery, Rev. gen. 1907, 494. 2 ) Valery, Rev. gdn. 1907, 494. 3 ) Art. 86 OR. 4 ) Staub, 1. c., 766. 98 Grundkapitals das Vereinsvermögen vermindert, so muss besondere Rücksicht auf die Gesellschaftsgläubiger genommen ­ werden, damit ihre Interessen nicht verletzt werden; denn je geringer das Grundkapital, desto geringer wird auch ihre Sicherheit*). Desgleichen ist Rücksicht zu nehmen auf die Aktionäre, denen ihr Aktienrecht nicht ohne weiteres entzogen oder verkürzt werden soll. Durch die mit der Amortisation der Aktien und deren Umwandlung in Genussaktien ­ notwendige Herabsetzung des Grundkapitals werden aber weder die Ansprüche der Gläubiger noch die wohlerworbenen Rechte der Aktionäre verletzt; denn es gelangt einerseits kein Gesellschaftsvermögen, worauf die Gläubiger einen Anspruch hätten, zur Verteilung 2 ), noch erfolgt anderseits die Amortisation aus dem Gewinn, der den Aktionären als Dividende zufallen sollte. Je nachdem man die verschiedenen Funktionen des Grundkapitals in Betracht zieht, gelangt man zu verschiedenen ­ Definitionen desselben. «Unter Grundkapital 3 ) verstehen ­ wir entweder: das von den Aktionären gezeichnete und bezahlte (eventuell geschuldete) Vermögen der Gesellschaft, ­ wie es nach Schätzung des jeweiligen Inventars unter den Aktiven der Bilanz figuriert, oder: den ursprünglichen ­ oder durch Statutenänderung später veränderten Betrag des von der Gesellschaft gewollten oder gezeichneten Vermögens, der in den Passiven der Bilanz erscheint, und der die Summe der Anteilsberechtigungen der Aktionäre darstellt». ’) Lehmann, Lehrbuch des Handelsrechts, 377. Das Grundkapital ­ hat die Aufgabe eines Minimalgarantiefonds zugunsten der Gesellschaftsgläubiger. 2 ) Bei Gesellschaften, deren Vermögen an einem bestimmten Zeitpunkte verschwinden muss, werden spezielle Massregeln zum Schutze der Gläubiger getroffen; meist wird vor der Amortisation der Aktien das Obligationenkapital amortisiert, wie z. B. bei den grossen österreichischen Eisenbahngesellschaften. 3 ) Sträub, 1. c., 4 ff. Cf. auch die Distinktion bei VaRry, Rev. gen. 1904, 126; Hautle, 1. c., 69. 99 Das Grundkapital, wie es in der ersten Definition erscheint, ­ dient den Gläubigern als Unterpfand und Sicherheit ­ für ihre Forderungen, und darauf zielen auch die Vorschriften ­ des OR Art. 614 *), 665, 667 und 670 ab. Der Aktionär erhält aber nicht seine Einlage zurück; denn diese wurde verwendet zur Errichtung der Installationen der Fabrikanlagen, oder sie wurde direkt in apports geleistet, welche die Gesellschaft nicht entbehren kann. Sie kann also nicht zurückgegeben werden, ohne die Produktionsfähigkeit ­ der Gesellschaft zu beeinträchtigen. Zurückgegeben wird nur ein gleicher Betrag 2 ). Würde die Rückzahlung aus dem Gesellschaftskapital erfolgen 3 ), wodurch die Vermögenssubstanz ­ nach und nach aufgezehrt würde, so wäre die Schaffung von Genussaktien nicht zu rechtfertigen. Genuss, wovon denn? Wenn nichts mehr vorhanden ist? Durch die Amortisation der Aktien wird das Grundkapital, wie es in der ersten Definition von Sträuli erscheint, gar nicht verändert. ­ Die Vermögensobjekte, welche es darstellen, werden davon nicht betroffen, sondern nur das Grundkapital im Sinne der zweiten Definition. Da das Grundvermögen intakt bleibt, so ist kein Grund vorhanden, die Vorschriften von Art. 665, 667 und 670 in Anwendung zu bringen 4 ); vor allem fiele ’) Die Tragweite dieses Artikels ist sehr bestritten. Cf. Hafner, 1. c., Art. 614, Anin. 7; Sträuli, 1. c., 43 fl.; Haberstich, 1. c-, 2 497; Rossel, 1. c„ Nr. 827. 2 ) Es ist hier und da gebräuchlich, einen höheren Betrag zu verabfolgen. Der über den Nominalwert der Aktie hinausgehende Betrag stellt sich als eine Prämie dar. An den tatsächlichen Verhältnissen ­ ändert das nicht. Dieses System ist sehr verbreitet bei den französischen Eisenbahngesellschaften in den Kolonien, wahrscheinlich ­ um das Kapital anzulocken. Der Amortisationsbetrag schwankt zwischen Fr. 600 und Fr. 650 bei einem Nominalwerte der Aktie von Fr. 500. So bei der Compagnie des chemins de fer coloniaux Böne-Guelma, etc. Val6ry, Rev. gen. 1907, 486, Anm. 2. *) Ortmann, 1. c., 68. Der aus dem Gesellschaftsvermögen ausgelöste ­ Aktionär erhält die wirkliche Einlage zurück und scheidet definitif aus. 4 ) Die Bestimmungen über die Herabsetzung des Grundkapitals erfahren in letzter Zeit Widerspruch, da sie einseitig das vermeint- 100 da die Forderung des gesperrten Jahres in Betracht. Gegenteiliger ­ Ansicht ist Sträuli 1 ), weil dann auf der einen Seite der Bilanz die Summe der Aktienanteile reduziert wird, und auf der andern Seite ein entsprechender Gewinn zum Vorschein käme, ein Resultat, das von niemand angestrebt ­ wird. Gegen eine Verteilung solcher Beträge könnten die Gesellschaftsgläubiger mit Recht Einsprache erheben wegen Verteilung von Gesellschaftsvermögen. Um diesem Übelstande, der übrigens akzidenteller Natur ist, zu entgehen, ­ werden in der Praxis verschiedene Mittel angewandt: oft werden auf der Gegenseite in der Bilanz entsprechende Abschreibungen vorgenommen, andere führen in ihrer Bilanz auf der Passivseite einen besonderen Posten (Genussscheinkonto), ­ oder sie lassen auch den Posten Grundkapital einfach ­ weiterbestehen 2 ). Die rechtliche Erlaubtheit der Schaffung von Genussaktien ­ durch Amortisation unterliegt nach dem Dargelegten, weder vom Standpunkte des Gläubigers noch von dem des Mitaktionärs aus betrachtet, irgend einem Zweifel, besonders wenn sie in den Gesellschaftsstatuten vorgesehen war. Die Gesellschaft kann sich im Notfall immer darauf berufen, ­ dass diejenigen, welche dagegen Einspruch erheben, diese Möglichkeit hätten ins Auge fassen sollen, da sie ja bekannt war. Wenn die Statuten keine Bestimmungen über die Amortisation ­ der Aktien enthalten, so erfordert ihre Durchführung eine Statutenänderung. Ein einstimmiger Beschluss scheint uns nicht notwendig 3 ). Es werden nämlich durch einen liehe Interesse der Gläubiger zugunsten der Aktionäre zu stark betonen. Die Sicherheit der Gläubiger hängt in letzter Linie nicht vom Betrage des Grundkapitals, sondern vom Werte der Aktiven ab. v. Waldkirch, 1. c., 673. ') Sträuli, 1. c., 55; vgl. auch Staub, 1. c., § 227, Anm. 12 f. s ) v. Waldkirch, 1. c., 676 ff. 3 ) Contra Rehfous, ZSchwR 45 593. Mais encore ici la decision de l’assemblee gdnerale porte atteinte aux droits des actionnaires 101 derartigen Beschluss keine sogenannten «wohlerworbenen Rechte » der Aktionäre verletzt. Durch vermehrte Abschreibungen ­ wird in der Tat der Reingewinn vermindert. Eine Aktiengesellschaft kann aber nicht auf das Recht verzichten, die Abschreibungen, welche sie im Interesse ihres weiteren Fortbestehens für notwendig erachtet, vorzunehmen. Ebensowenig ­ kann ein Aktionär gegen eine Massregel protestieren, ­ von welcher alle im gleichen Masse profitieren. § 14. Die technische Seite der Amortisation. Um den nur das Innenverhältnis zwischen den Aktionären und der Gesellschaft betreffenden Vorgang der Amortisation ­ der Aktien auch äusserlich in der Bilanz zur Darstellung ­ zu bringen und zu dokumentieren, sind verschiedene Methoden angewendet worden. Wenn nämlich die Aktiven der Gesellschaft unverändert bleiben, und nur der Nominalbetrag ­ des Grundkapitals sich vermindert, so würde bei entsprechender Buchung sich sofort ein verteilbarer Reingewinn ­ ergeben, was gar nicht beabsichtigt ist 1 ). Das würde in einer absehbaren Reihe von Jahren zum Untergänge ­ der Gesellschaft führen, indem ihre Vermögenssubstanz ­ nach und nach aufgezehrt würde; welches Verfahren, ­ da mit der gesetzlichen Konstanz des Grundkapitals sur le bendfice disponible. L’amortissement de l’action et la crdation d’actions de jouissance ne sont possibles que s’ils sont prevus par les Statuts primitifs ou acceptds par l’unanimitö des actionnaires. ') Das wird am besten durch ein Beispiel klar: Aktiven: Passiven: 1. Gebäude .... 500,000 1. Grundkapital . . 1,000,000 2. Waren etc. . . . 500,000 2. Aktivsaldo . . . 100,000 3. Kassa 100,000 Summa 1,100,000 Summa 1,100,000 Werden nun Fr. 50,000 als Dividende verteilt und die andern Fr. 50,000 zur Amortisation der Aktien verwendet, so bleiben die Aktivposten 1 und 2 unverändert, während auf der Passivseite der 102 unvereinbar, als ungesetzlich zu verwerfen wäre, weil es die Gläubiger um das Unterpfand bringt, auf welches hin sie der Gesellschaft ihr Geld zur Verfügung gestellt haben. Um dem zu begegnen, schlagen mehrere Autoren vor 1 ), auf der Passivseite der Bilanz einen neuen Posten von der Höhe des Amortisationsbetrages zu schaffen, vielleicht als Reserve 2 ). Viele französische Aktiengesellschaften führen den Posten Aktienkapital ruhig fort, ohne ihn zu verändern und bringen nur am Schlüsse der Bilanz als Anmerkung die Zahl der amortisierten Aktien an 3 ). In der Schweiz 4 ) haben die Aktiengesellschaften, welche ihre Aktien zugleich mit dem Grundkapital amortisiert Posten 1 um Fr. 50,000 reduziert wird und unter den Aktiven der Posten 2 verschwindet. Die Bilanz bietet nach der Dividendenverteilung ­ und der Amortisation folgendes Bild: Aktiven: Passiven: 1. Gebäude .... 500,000 1. Grundkapital . . 950,000 2. Waren etc. . . • 500,000 2. Aktivsaldo . . . 50,000 Summa 1,000,000 Summa 1,000,000 Hat nun die Gesellschaft im folgenden Geschäftsjahre ohne irgendwelchen Gewinn oder auch Verlust gearbeitet, so würde die Jahresbilanz doch Fr. 50,000 Gewinn aufweisen. ') Sträuli, 1. c., 40. 2 ) Die schon erwähnte Bazar-Aktiengesellschaft hat diesen Posten richtiger Genussscheinkonto getauft. 3 ) Vgl. z. B. die Bilanz der Compagnie des chemins de fer de Paris ä Lyon et ä la Mediterranöe oder die der Compagnie du chemin de fer du Nord. Denkschrift zum Entwürfe des deutschen Handelsgesetzbuches, 148: Falls die Amortisation aus dem Jahresgewinn erfolgt, so kann demnächst in der Bilanz entweder das unveränderte ­ Grundkapital oder ein den Nennbetrag der eingezogenen Aktien entsprechender besonderer Posten unter die Passiven aufgenommen ­ werden. 4 ) Es standen uns leider nur die Bilanzen der Schokoladenfabrik ­ Cailler und der Dynamitfabrik Brig zur Verfügung. Es war uns unmöglich, die Jahresbilanz der Dynamitfabrik Nobel in Isleten zu erhalten. Die Bilanzen der Societes des carrieres de St-Triphon führen das Grundkapital auf der Passivseite unverändert fort, während der Betrag des amortisierten Kapitals auf der Aktivseite figuriert. 103 haben, ein anderes Verfahren angewendet. Sie haben alle Konsequenzen aus ihrem Vorgehen gezogen und den Posten Aktienkapital einfach aus ihrer Bilanz gestrichen, sie fuhren denselben nur noch als «Memoire» an, was im Grunde genommen nichts anderes besagen will, als dass die Gesellschaft auf die berechtigten und gesetzlich geschützten ­ Interessen der Gläubiger bei Aufstellung der Bilanz Rücksicht zu nehmen gewillt ist. Sie haben infolgedessen ­ an den Aktiven besondere Abschreibungen 1 ) in der Höhe des amortisierten Grundkapitals vorgenommen. Was die Amortisation selbst betrifft, so sind hierbei verschiedene Systeme angewandt worden. Die Äufnung eines Amortisationsfonds bis er die Höhe des Grundkapitals erreicht hat, um alle Aktien auf einmal zu amortisieren 2 ) ist nicht ratsam 15 ). Man hat es meist vorgezogen, die zur Amortisation bestimmten Beträge sogleich den Aktionären auszubezahlen. Am gerechtesten wäre es, wenn diese Summen gleichmässig an alle Aktionäre verteilt würden, so dass ein jeder zu seiner Dividende noch den ihm gebührenden ­ verhältnismässigen Anteil an der Amortisationsquote ­ erhielte und so in die Lage versetzt würde, für sich ') Cf. Sträuli, 1. c., 75. 2 ) Das kann hie und da Vorkommen, wenn die Gesellschaft unerwartet grosse Gewinne macht, z. B. bei der Schokoladenfabrik F. L. Cailler, welche Gesellschaft im Jahre 1900 gegründet wurde durch Umwandlung der Kommanditgesellschaft Cailler & Cie. in eine Aktiengesellschaft. Das ursprüngliche Kapital betrug eine Million, eingeteilt in 2000 Aktien ä Fr. 500. 1903 wird es verdoppelt, indem jeder Aktionär eine neue Aktie unentgeltlich erhält. 1904 wird das Kapital auf drei Millionen gebracht durch Emission von 2000 neuen Aktien zum Kurse von Fr. 2000. Die Emissionsprämie von Fr. 1500 wurde zur Amortisation der nun vorhandenen 6000 Aktien verwendet. Es wurden sodann für jede amortisierte Aktie von Fr. 500 fünf Genussaktien verabfolgt, im ganzen 30,000. Die Zahl der Aktien wurde auf 50,000 erhöht, indem die Genussscheine gemäss einer Bestimmung der Statuten in Genussaktien umgewandelt wurden. 3 ) Fuhrmann, 1. c., 27. ' t — 104 — einen eigenen Reservefonds anzulegen, der in 20 oder 30 Jahren die Einlage ersetzen könnte 1 ). Dieses System ist nicht empfehlenswert. In den ersten Jahren würde der Wert dieser Aktien sehr hoch steigen, um dann um so rascher zu fallen 2 ). Der Betrag ferner, der auf jede Aktie entfiele, wäre viel zu gering, als dass er ökonomisch nutzbringend ­ sich verwenden liesse, oder gar als Grundlage einer gleichartigen Beteiligung an einem andern Unternehmen ­ dienen könnte 8 ). Ein solches Verfahren wäre auch sehr zeitraubend und umständlich, es müssten alle Jahre neue Aktienformulare verteilt oder wenigstens die alten auf den neuen Betrag abgestempelt werden etc. Auch börsentechnische Gründe sprechen dagegen. Einige Gesellschaften ­ haben daher vorgezogen, den Amortisationsfonds auf eine gewisse Höhe zu bringen und erst dann jedem Aktionär einen grossem Teilbetrag auf seine Aktien auszuzahlen ­ 4 ). Das ist nur bei einem relativ beschränkten Aktienkapital möglich und von Vorteil. Die dargelegten Gründe haben die meisten Gesellschaften ­ bewogen, das System der Verlosung zu wählen 5 ). Durch das Los werden alljährlich eine gewisse Anzahl Aktien bestimmt, welche eingelöst werden müssen. Der ausgeloste Aktionär ist dann wirklich imstande, mit dem erhaltenen Betrage etwas anzufangen. Für die Verlosung ’) So die Dynamitfabrik Isleten. 2 ) Soll z. B. die Amortisation 20 Jahre dauern, so entfiele dann auf jede Aktie von Fr. 500 nominell bei einer statutengemässen Dividende von 5°/o ein jährlicher Betrag von ungefähr Fr. 40. s ) Fuhrmann, 1. c., 27. *) So die Dynamitfabrik in Brig, welche je nach dem Stande der Bilanz alle paar Jahre je ein Viertel des Nominalbetrages der Aktien auf einmal amortisiert. 1909 waren s /« des Grundkapitals zurückbezahlt, so dass die Aktien nur noch auf Fr. 125 lauten. Vgl. auch Valdry, Rev. gen. 1907, 490. s ) Es ist der einzige Weg, den das österreichische Aktienregulativ, ­ § 33, ausser dem freihändigen Rückkauf, wenn die Aktie unter pari steht, kennt. 105 werden im allgemeinen genaue Pläne ausgearbeitet, welche -alle Einzelheiten 1 ) eingehend ordnen 2 ). Die Amortisationsquote ­ ist in der Regel im Verhältnis zum Grundkapital nicht sehr beträchtlich, so dass die (Rissigen Mittel des Unternehmens nicht allzustark in Anspruch genommen werden. Die Genussaktionäre sind, was die Dividende anbelangt, ­ hinter den Stamm- resp. den nicht ausgelosten Aktionären zurückgesetzt, um einen für das amortisierte Kapital angemessenen Zinsbetrag. Die Angemessenheit dieser Massregel wird von niemanden bestritten. Die so ersparten Beträge fliessen entweder direkt in den Amortisationsfonds, ­ oder sie gelangen an die Aktionäre als Dividende ­ zur Verteilung. Auch bei der ersten Verwendungsart ­ profitieren die Aktionäre, denn der Betrag der jährlichen Abschreibungen wird um vieles verringert. Eine Gesellschaft ­ z. B. mit einem Kapital von Fr. 1,500,000 will in 30 Jahren ihre Aktien amortisiert haben und zugleich eine Dividende von 5 °/o auszahlen. Die Amortisationsquote, welche jährlich Fr. 50,000 betragen würde, reduziert sich auf Fr. 22,500, wenn die ersparte Dividende dem Amortisationsfonds ­ zugute kommt. Auf diese Weise werden jährlich ­ Fr. 27,500 erspart. Im Amortisationsplan wird of bei Gesellschaften, deren Dauer beschränkt ist, Rücksicht genommen auf gewisse Vermögenswerte, welche einer Wertkonsumtion nicht unterliegen. Die Höhe der Amortisationsquote richtet sich besonders nach der voraussichtlichen Lebensdauer der Gesellschaft in der Weise, dass sie über die ganze Dauer der Gesellschaft ­ gleichmässig verteilt wird. Doch kommen viele Aus-’) Z. B. bei der Compagnie du chemin de fer du Nord werden die Aktien in Serien von je 25 aufeinanderfolgenden Nummern ausgelost, ­ was die Ziehung sehr vereinfacht. -) In Österreich müssen die Bestimmungen bezüglich der Amortisation im Statut selbst vorgesehen sein, oder der besondere Einlösungsplan bedarf der staatlichen Genehmigung. 106 nahmen vor. So bestimmen die meisten französischen Eisenbahngesellschaften, ­ dass die Amortisation spätestens fünf Jahre vor Ablauf der Konzessionen beendet sein müsse. Die Einziehung der Aktien muss hie und da mangels an verfügbaren Mitteln suspendiert werden. Für diesen Fall bestimmen aber die Statuten oder der Amortisationsplan, dass die zur Ergänzung notwendigen Summen aus dem Betriebsergebnis der folgenden Jahre genommen werden müssen, ohne Rücksicht auf die Dividende; auch Reserven dürfen unter Umständen dazu verwendet werden. Die Genussaktien selbst können, wie alle andern Aktien, auf Namen oder Inhaber lauten. Sie werden in der Regel auf Namen lauten, wenn die ursprünglichen Kapitalaktien auf Namen lauteten und auf Inhaber, wenn sie auf den Inhaber ausgestellt waren. In bezug auf die äussere Form der Urkunde etc. besteht kein Unterschied zwischen den Genussaktien und den andern Aktien 1 ). Vielfach begnügen sich die Gesellschaften statt, neue Urkunden auszustellen, die alten Aktien mit einem Stempel zu versehen, welcher die erfolgte Amortisation anzeigt 2 ). § 15. Die rechtliche Natur der Genussaktien. Die durch die Amortisation entstandenen Genussaktien verbriefen wirkliche Mitgliedschaftsrechte 3 ). Es kann allerdings ­ nicht geleugnet werden, dass mit der Amortisation oft eine Vernichtung der Aktie angestrebt wird, sei es x ) Österreichisches Aktienregulativ, § 33: «Im übrigen finden auf die Genussscheine die Bestimmungen von § 29 analoge Anwendung. ­ » 2 ) Rehfous, ZSchwR 45 592. 3 ) Zu dieser Ansicht bekennt sich ausnahmslos die französische Doktrin. Vgl. Valery, Rev. gen. 497, während in Deutschland die Ansichten geteilt sind. Cf. Feistmantel, 1. c., 413; Makower, 1. c., 454; Klemperer, 1. c., 43; Holdheim 1892,. 207. 107 nun, dass die Zahl der am Gesellschaftsvermögen beteiligten ­ reduziert werden soll, ohne das Grundkapital zu verändern ­ 1 ), oder dass eine Liquidation auf diese Weise eingeleitet ­ werden sollte, oder eine Reduktion des Aktienkapitals ­ angestrebt wird 2 ). Es kann in einem solchen Falle Vorkommen, dass ein höherer Betrag als der Nominalwert der Aktie statutengemäss als Entschädigung für den Verlust ­ der Mitgliedschaft auszuzahlen ist, und dass neben der Abfindungssumme auch noch Genussscheine verabfolgt werden, welche den ausgelosten Aktionären nur Gläubigerrechte ­ gewähren. Dem steht nichts im Wege. Wenn dies aber beabsichtigt wird, so sollten die Statuten es klar ausdrücken 3 ); denn Genussaktien und Genussscheine haben hier ein Verwendungsgebiet, dessen Grenzen sehr schwer zu scheiden sind. Die Genussaktien sind Aktien derivativer Natur 4 ). Sie können nur entstehen durch Amortisation bereits bestehender Aktien, ob aus Prioritäts- oder Stammaktien tut nichts zur Sache 5 ). Eine originäre Entstehungsart für die Genussaktien ist nach den für die Aktiengesellschaft als gültig anerkannten ­ Grundsätzen undenkbar. Sie wären zweifellos Freiaktien 6 ), welche nach der allgemeinen Ansicht nicht statthaft sind. Die aus der Amortisation von Aktien entstehenden ­ Genussaktien sind prinzipiell als wirkliche Aktien *) Makower, 1. c., 355. 2 ) Art. 628, 1. OR. s ) Holdheim 1893, 167 ff. 4 ) Rossel, 1. c., Nr. 828. Les actions de jouissance sont d’aticiennes actions payantes, rembours6es par voie d’amortissement et dont les porteurs restent assocRs. 5 ) Durch Schaffung von Genussaktien können somit verschiedene ­ Aktienkategorien auf eine einzige zurückgeführt werden. 6 ) Freiaktien (actions gratuites) sind unvereinbar mit Art. 612 OR, der nur Aktien als Teilsummen des Kapitals kennt. Ebenso sprechen Art. 614 und 616 ganz allgemein vom Minimalbetrag der Aktien. Sie sind ferner auch unvereinbar mit Art. 618 und 622, welche für die Eintragung der Gesellschaft im Handelsregister eine I * 108 anzusehen, und zwar so lange, als die Statuten nicht ausdrücklich ­ etwas anderes bestimmen 1 ). Die Ansicht 2 ), dass jedesmal ihre Aktiennatur dargelegt werden müsse, erscheint ­ uns als nicht konsequent. Im Zweifel ist immer zu beweisen, dass der Amortisation eine das Aktienrecht zerstörende ­ Wirkung beizulegen ist. Klemperer 3 ) erklärt dagegen, ­ dass die Amortisation der Aktien eine ungleiche Behandlung der einzelnen Aktionäre schaffe, und um eine gleichmässige Behandlung durchführen zu können seien die Genussaktien eingeführt worden, deren obligatorischer Charakter zu präsumieren sei. Dieser Grund scheint uns nicht durchschlagend zu sein, obgleich ihm eine gewisse Berechtigung nicht abzusprechen ist, ob diese ungleiche Behandlung eine Bevorzugung oder eine Benachteiligung enthält, lässt sich theoretisch zum vornherein nicht entscheiden. ­ Das kann nur durch eine spezielle Untersuchung jedes einzelnen Falles festgestellt werden. Es darf nicht vergessen werden, dass der Aktionär, da die Einziehung fast ausnahmslos zum Parikurse geschieht, auf alle Fälle die Anschaffungsspesen verliert. Die Ungleichheit kann durch Hingabe von blossen Genussscheinen gemildert, aber nie ganz aufgehoben werden. Bleibt der Genussscheinbesitzer ­ Mitglied der Gesellschaft, so wird seine rechtliche Stellung im Verhältnis zu den Stamm- oder Prioritätsaktien ­ nur- in vermögensrechtlicher Beziehung verändert, während die Mitgliedschaftsrechte nicht betroffen werden. Einzahlung von mindestens 20 °/o auf jede Aktie verlangen. Das deutsche HGB lässt einen Zweifel über die Unerlaubtheit der Freiaktien ­ als Mitgliedschaft ohne Leistungspflicht gar nicht aufkommen, Lehmann, RdAG 136; Staub, 1. c., § 178, Anm. 18; Renaud, 1. c., 677. *) Das österreichische Aktienregulativ sagt in § 33: Diesen Genussscheinen, welche an Stelle eingelöster Aktien treten, sind im Statute ausdrücklich die Rechte von Aktien . . . zuzugestehen. 2 ) Zu dieser Theorie bekennen sich u. a. auch Staub und Ortmann ­ etc. 3 ) Klemperer, 1. c., 5 und 42 ff. 109 Die durch die Amortisation verursachte Ungleichheit wird dann entschieden weniger schroff sein, als wenn das gesellschaftliche ­ Band zerschnitten würde und der Aktionär nur mehr obligatorisch mit der Gesellschaft verbunden bleibt. Wird durch die Amortisation das Aktienrecht vernichtet ­ 1 ), so ist man vor eine schwere Entscheidung gestellt; ­ was geschieht, wenn nach Beendigung der Amortisation ­ alle Aktienrechte vernichtet sind? Es ist dann niemand mehr da, der ein Anrecht auf das Gesellschaftsvermögen ­ hätte. Dieses wäre dann mit der Vernichtung der letzten Aktie herrenloses Gut geworden, das dem Staate zufiele oder als bonum vacans von jedermann okkupiert ­ werden könnte, denn mit der Einziehung der letzten Aktie ist die Personen Vereinigung 2 3 ), auf welcher die Aktiengesellschaft ­ notwendigerweise beruht, beseitigt. Auch die Amortisation aller Aktien bis auf eine, ist nicht denkbar sie müsste denn speziell gewollt sein und der Erfolg wäre wieder ein vorzeitiges und unfreiwilliges Ende der Gesellschaft. ­ Die Liquidation wird bei der Amortisation der Aktien gar nicht erstrebt, denn mit dem Momente der Rückzahlung der letzten Aktien hebt sich die finanzielle Lage der Gesellschaft ganz bedeutend. Die zur Amortisation jährlich bestimmte Summe wird frei und kann zu andern Zwecken verwendet w r erden. Die Genussaktionäre haben somit das grösste Interesse am Fortbestehen der Gesellschaft; ­ indem ihre Gewinnchancen wachsen, während ein Risiko nicht mehr im gleichen Masse vorhanden ist. Vom Untergange der Gesellschaft haben die Aktionäre gar nichts zu erwarten. Der Irrtum, dass die Amortisation das Aktienrecht ­ 8 ) zerstören müsse, falls nicht etwas anderes ausdrücklich ­ festgesetzt sei, beruht auf einer zu engen Auf') ­ Behrend, 1. c., 889. 2 ) Lehmann, RdAG 2 511. 3 ) Mayer, 1. c., 57. 110 fassung des Begriffes der Mitgliedschaft. Es ist richtig, durch die Einlage und nur durch Leistung derselben wird die Mitgliedschaft erworben'); auf das entschiedenste muss aber bestritten werden, dass ihr Bestand an diese geknüpft sei 3 ) und mit ihrer Rückleistung erlösche. Der Erwerb der Mitgliedschaft geschieht durch den freien Willen des Aktionärs ohne Zutun der Gesellschaft; sie kann ihm auch nicht ohne weiteres entzogen werden. Die Mitgliedschaftsrechte ­ 3 ) sind, wie es der Natur der Aktiengesellschaft entspricht, vorwiegend vermögensrechtlichen Inhaltes und die übrigen Rechte, welche sich nicht darunter subsumieren lassen, dienen nur zur bessern Geltendmachung und zur Förderung derselben. Ein Recht dagegen auf die Einlage, woran als an ihrer Grundlage alle andern geknüpft wären, so dass mit dem Untergange dieses einen Rechtes die andern auch untergehen müssten, besteht nicht 4 ). Die Vermögensrechte — das Dividendenrecht und das Anrecht auf den Liquidationserlös — werden durch die Amortisation ­ nur beschränkt, aber nicht erschöpft. Es bleibt oft noch ein ansehnliches Vermögen zurück in Rücklagen und Reserven aller Art, sei es als offene Reserven, die in der Bilanz auf der Passivseite figurieren, oder als stille Reserven, die entstanden sind durch grosse Abschreibungen, niedere Taxierung von Vorräten aller Art, oder in dem Wertzuwachs oder Kursgewinne in der Bilanz nicht zum Ausdruck gelangten. Wird dem ausgelösten Aktionär statt einer Aktie nur mehr ein Genussschein verabfolgt, so verliert ­ er jeden direkten Einfluss auf dieses Vermögen. ') Makower, 1. c., 618. 2 ) Das Verhältnis ist ungefähr das gleiche, wie wenn jemand in irgendeiner Gemeinde oder Korporation das Bürgerrecht gegen Bezahlung einer bestimmten Geldsumme erwirbt. Dieses kann ihm nicht ohne weiteres gegen die Rückleistung der Einkaufsumme wieder entzogen werden. 3 ) Lehmann, RdAG 2 371. 4 ) Art. 629 OR. 111 Der Aktionär ist also in den meisten Fällen durch grössere Interessen an die Gesellschaft gefesselt, als seine Einlage darstellt. Zu den Vermögensrechten tritt noch der ganze Komplex der Verwaltungsrechte 1 ) und die ganze Reihe der mitgliedschaftlichen Sonderrechte, welche den Aktionären nicht entzogen werden dürfen. Der gesamte Wert aller dieser Ansprüche und Befugnisse ist oft viel beträchtlicher als der Nominalwert der Aktie und findet seinen Ausdruck im Agio, womit die Aktie gehandelt wird. Wird nun die Aktiennatur der Genussscheine bestritten 2 ), so verliert der Aktionär alle die genannten Rechte und Befugnisse bis auf die vermögensrechtlichen Ansprüche, und auch diese werden noch beeinträchtigt. Es darf des fernem auch in keinem Fall aus dem Auge gelassen werden, ­ dass es sich bei der allmählichen Rückbezahlung des Aktienkapitals sehr oft um Fortbestand des Unternehmens handelt und dass ohne Aktionäre eine Aktiengesellschaft nicht weiter bestehen kann. Das österreichische Aktienregulativ ­ hat für Österreich in dem von uns oben vertretenen ­ Sinne entschieden. Es ist auch nicht zu bezweifeln, dass die Gesetzgebung anderer Staaten auf dieser nun betretenen Bahn folgen wird. ’) Bachmann, 1. c., 90 ff. Das Stimmrecht, das Recht der Teilnahme ­ an der Generalversammlung, die Minderheitsrechte (Untersuchungs-, Berufungs-, Anfechtungsrecht etc.). 2 ) Behrend, der — wie schon Klemperer, 1. e., 47 gezeigt hat — mit sich selbst im Widerspruch ist, sagt z. B. 784, Anm. 6: «In einem gewissen Widerspruche damit, dass das Aktienrecht aus einer Kapitalsbeteiligung hervorgeht, stehen die an Stelle heimgezahlter Aktien gewährter Genussscheine. Indes ist über diesen Widerspruch hinwegzukommen.» S. 889, Anm. 6 aber sagt er: «Nach deutschem Aktienrecht ist aber nicht möglich, den Genussscheinen die Eigenschaft ­ von Aktienurkunden zuzuerkennen, denn die Aktie stellt die Beteiligung mit der Einlage am Grundkapital dar. Actions gratuites kennt das deutsche Aktienrecht nicht. Diese Beteiligung ist fortgefallen, ­ nachdem die Einlage heimbezahlt ist. 112 Mehrere Autoren 1 ) stellen bei Beantwortung der Frage, wann Genussscheine Aktien seien und wann sie nur Gläubigerrechte ­ verbrieften, darauf ab, ob deren Inhabern das Stimmrecht in der Generalversammlung zusteht oder nicht Ein solcher Schluss ist nicht statthaft, denn das Stimmrecht ist nur ein Ausfluss der Mitgliedschaft. Nicht weil das Stimmrecht vorhanden ist, wird der Genussscheininhaber Aktionär, sondern weil er Aktionär ist, hat er das Stimmrecht. ­ Für die Praxis hat diese Unterscheidung allerdings einen gewissen Wert, indem man vom Vorhandensein dieses wichtigsten Mitgliedschaftsrechtes auf das Vorhandensein der Mitgliedschaft selbst schliesst; das wird in den meisten Fällen selbst zutreffen, immer reicht aber dieses Kriterium nicht aus. Man könnte sich leicht einen Fall konstruieren, wo das nicht der Fall wäre, z. B. die Statuten einer Gesellschaft ­ gewähren den Inhabern von Genussscheinen das Stimmrecht. Aus andern Bestimmungen geht aber zur Evidenz hervor, dass es sich hier um Gläubigerrechte handelt. Eine solche Bestimmung wäre, weil rechtswidrig, ungültig, denn stimmberechtigt sind nur die Aktionäre. Die durch die Amortisation von Aktien entstandenen Genussscheine stellen also wirkliche Aktien dar 2 ), die durch vermögensrechtliche Modifikationen älterer, vorher bestehender Aktienrechte entstanden sind; auch ist, wenn nichts anderes bewiesen ist, die Aktiennatur dieser Scheine zu präsumieren. § 16. Die Rechte der Genussaktionäre. Da der Genussaktionär, wie dargelegt wurde, Aktionär geblieben ist, erübrigt uns noch zu untersuchen, inwieweit seine rechtlichen Beziehungen zur Gesellschaft und den Mitaktionären ­ durch die Amortisation modifiziert worden sind. ') Bachmann, 1. c-, 192; Klemperer, 1. c., 50. 2 ) Mayer, 1. c., 57. 113 Der Genussaktionär kann, wie jeder andere Aktionär, nicht gehalten werden, weitere Einlagen auf das Grundkapital ­ zu machen oder gar seine amortisierte Einlage wieder zurückzuleisten. Aktien mit Nachschusspflicht kennt das Obligationenrecht im Gegensatz zum deutschen HGB nicht ] ). Immerhin zeigen die Erfahrungen der letzten Jahre, dass des öftern ein Bedürfnis dazu vorhanden wäre 2 ). Ein rechtlicher Zwang hierzu ist aber unzulässig. Die einzige Möglichkeit, Aktien mit Nachschusspflicht, wenn auch mit beschränkter, zu schaffen, ist gegeben, wenn der Nominalbetrag ­ der Aktien nicht voll einbezahlt wird. Mit Vorliebe werden dann diese Aktien nur bis zu 50 °/o liberiert, damit sie auf Inhaber ausgestellt werden können. In diesem Falle wird das Grundkapital derart bemessen, dass die Einzahlung der ersten 50 % den vorläufigen Kapitalbedarf deckt. Die ausstehenden weiteren 50 % können als Zubusse angesehen werden. Es steht nichts im Wege, solche Aktien auch zu amortisieren, obgleich uns ein solcher Fall in der Praxis nicht bekannt ist. Die Pflicht, die übrigbleibenden 50 % nachzuleisten, bleibt jedenfalls bestehen 8 ), denn eine Amortisation ­ der noch nicht einbezahlten Einlage ist undenkbar. Eine Amortisation derartiger Aktien scheint nicht angezeigt; es wäre ratsam, vorher eine Reduktion des Aktienkapitals um den nicht einbezahlten Betrag vorzunehmen. Es ist ferner leicht denkbar, dass eine Gesellschaft, welche ihre Aktien amortisiert hat, in Zahlungsschwierigkeiten ­ gerät und neuer Gelder dringend bedürftig ist. Es *) HGB § 212, welche Leistungen aber nicht in Geld bestehen dürfen. Die Amortisation ändert nichts an diesen Verhältnissen. z ) Das zeigt auch die vielfach vorkommende Schaffung von Prioritätsaktien durch Nachzahlung einer bestimmten Summe, wobei von der Gesellschaft aus indirekt ein grosser Zwang ausgeübt wird. Cf. v. Waldkirch, 1. c., 680 ff. s ) Würden die übrigbleibenden 50% wirklich später einmal eingefordert, so hätten wir dann Aktien, deren halber Nominalbetrag amortisiert wurde. 8 114 fragt sich, ob die Genussaktionäre genötigt werden können, den bei der Amortisation erhaltenen Betrag zurückzuzahlen. ­ Diese Frage ist zu verneinen 1 ). Man kann nicht leugnen, dass, falls neben den Genussaktien noch Stammaktien ­ vorhanden sind, erstere weit günstiger dastehen. Das kann aber nicht als ausschlaggebend betrachtet werden. Es ist ein blosser Zufall, alle Aktien hatten die gleichen Aussichten bei Beginn der Amortisation. Wer könnte überhaupt ­ den Betrag von den Aktionären zurückfordern ? Die Gesellschaft gewiss nicht, denn die Verpflichtung der Aktionäre ­ beschränkt sich auf die Leistung der Einlage 2 ). Da die Genussaktionäre bereits einmal geleistet haben, können sie nicht gezwungen werden, dies zum zweiten Male zu tun. So wenig wie die Gesellschaft sind die Gläubiger berechtigt, es zu verlangen 3 ), denn sie können keinen Anspruch ­ auf jene Beträge geltend machen. Das wird sofort klar, wenn man sich nur die Art und Weise vergegenwärtigt, ­ wie sich die Gesellschaft die für die Amortisation notwendigen Summen verschafft. Diese Ansicht ist nicht unwidersprochen 4 ). Wollte man aber die amortisierte Einlage ­ von den Aktionären zurück verlangen, so würde die Durchführung auf Schwierigkeiten stossen und sich als undurchführbar erweisen. Wer soll zurückleisten ? Der daJ ­ ) Auch angenommen, die Amortisation der Aktie sei nichts anderes als eine besondere Art von Dividendenverteilung, kann an eine Rückforderung nicht gedacht werden. Art. 632 OR. Thaller scheint anderer Ansicht zu sein. 2 ) Lehmann, RdAG, 375. 3 ) Valery, Rev. gen. 1907, 497 und 1906, 137. 4 ) Thaller, 1. c., Nr. 594. La socidtd ne renonce pas ä l’apport de l’actionnaire et considere toujours cet apport comme partie du Capital. II n’est plus realise, il renet ä l’etat de non verse. Le Capital ­ n’est point reduit, les versements ont ete rendus sous la reserve d’en exercer leur appel le cas dcheant (sic.). De lä il n’est pas besoin de publier chaque annee les sommes consacrees ä ces amortissements bien qu’elles soient prises sur le Capital. Vgl. auch Välöry, Rev. gen. 1907, 212, und Rippert, 1. c., 375. 115 malige Besitzer, welcher die Einlage zurückerhalten hat, oder derjenige, welcher die Aktie jetzt besitzt. Der frühere Besitzer, welcher den Vorteil der Amortisation genossen hat, ist vielleicht nicht mehr zu finden, besonders bei Inhaberaktien, ­ er ist gestorben, zahlungsunfähig geworden etc. Ist der frühere Besitzer gehalten, zurückzuleisten ’), so wird er sich nie ganz seiner Mitgliedschaft entschlagen können * 2 ), was dem Prinzip der freien Abtretbarkeit der Aktie widerspricht. Ein Beispiel legt die ganze Absurdität dieses Verfahrens an den Tag. Angenommen: Eine Gesellschaft, ­ deren Aktien (nominell Fr. 500) an der Börse zu Fr. 1500 gehandelt werden. Verkauft der Aktionär unter gewöhnlichen Verhältnissen diese Aktie, so ist er damit aus der Gesellschaft ausgetreten und steht von nun an derselben völlig fremd gegenüber. Es trifft ihn aber am Tage, bevor er seine Aktie veräussert, das Los und er wird amortisiert; die Gesellschaft vergütet ihm seine Einlage ­ zurück. Die Genussaktie, die nur mehr Fr. 1000 wert ist, wird verkauft, und der Verkäufer ist so auch zu seinem Gelde gekommen 3 ), aber mit dem Unterschied, dass er riskiert, dass ungünstige Umstände ihn zwingen, die Fr. 500 *) Valery, Rev. gen. 1906, 136. 2 ) Pliquet, 1. c., 70. 3 ) Die Kursdifferenz zwischen der Kapital- und der Genussaktie ­ ist in den meisten Fällen beträchtlicher als die Einlage selbst. So ist z. B. die Genussaktie der Suezkanal-Gesellschaft durchschnittlich ­ Fr. 750—800 niedriger bewertet als die Stammaktie. Um den Wert einer Aktie zu bestimmen, wird nämlich der Ertrag, den sie abwirft, zu einem bestimmten Prozentsätze, dessen Höhe durch verschiedene ­ Umstände bestimmt wird (der Kredit, den das Unternehmen geniesst, die Aussichten für die Zukunft etc.), kapitalisiert. Wenn nun der Zinsfuss 3°/o beträgt, so wird eine Aktie, die im ganzen Fr. 100 abwirft, Fr. 3300 wert sein. Wird nun diese Aktie amortisiert und verliert dadurch das Anrecht auf die erste Dividende von Fr. 25, so wird der Kurs dieser Aktie nicht nur um Fr. 500, zurückgehen, sondern um Fr. 823, welche Summe bei einem Zinsfusse von 3°/» dem Ertrage von Fr. 25 entspricht. Valery, Rev. gen. 1906, 45. 116 wieder zurückzuzahlen. Vor solchen Aktien wird sich jedermann ­ hüten. Das gleiche trifft zu, wenn der gegenwärtige Besitzer zurückleisten sollte. Der Genussaktionär sollte zurückgeben, was er gar nie empfangen hat. Im Hinblick auf die Uneinigkeit der Doktrin in bezug auf die Frage der Aktionärrechte muss darauf verzichtet werden, den Versuch zu machen, eine allgemeine Regel aufzustellen für die Veränderungen, welche diese infolge der Amortisation erleiden. Am meisten werden die Vermögensrechte von der Amortisation btroffen; was die übrigen Rechte der Aktionäre anbelangt, die ganz allgemein Verwaltungsrechte genannt werden, so können auch sie einige Modifikationen erfahren, welche aber weniger beträchtlich sind. Zieht man die Verflechtung ­ der Vermögens- und Verwaltungsrechte in Betracht, ­ so lässt sich ganz allgemein sagen, dass jene Rechte am meisten betroffen werden, welche eine grössere oder kleinere Beteiligung am Gesellschaftsvermögen zum Ausdruck ­ bringen; welches aber jene Rechte sind, lässt,sich zum vornherein nicht unbedingt feststellen, sondern es müssen die näheren Umstände, besonders auch die Statuten, ­ jedesmal in Betracht gezogen werden. Die meisten Statuten bestimmen, dass den Genussaktionären ­ das Anrecht auf eine gewisse Minimaldividende*) entzogen werde 2 ) und dass sie nurmehr ein Anrecht auf die Superdividende haben. Diese erste Dividende, welche meist zwischen 4 bis 6% schwankt, wird wirtschaftlich *) In Frankreich spricht man ganz allgemein von interets und dividendes. Dieser Sprachgebrauch erscheint vielleicht als nicht ganz korrekt und scheint sich mit Art. 630 OR nicht vertragen zu können, doch ist er sehr prägnant und klar. Gemeint ist immer Dividende, denn der Aktionär ist mit Bezug auf den Betrag der Aktie nicht Gläubiger der Gesellschaft (629). Er kann also keinen Zins von ihr fordern. Cf. Schneider und Fick, 1. c., zu Art. b30. 2 ) Österreichisches Aktienregulativ, § 33, Abs. 3. 117 als Zinsvergütung für die Einlage betrachtet, worauf der Genussaktionär keinen Anspruch mehr hat 1 ), denn er erhielt ­ die Einlage zurück und kann sie anderweitig zinstragend ­ anlegen. Den Genussaktien die gleiche Dividende ausrichten zu wollen, wie den andern nocht nicht amortisierten ­ Aktien, wäre unbillig. Eine gleiche Zurücksetzung erfahren die Genussaktien bei der Verteilung des Liquidationserlöses. Die nicht amortisierten Aktien haben ein Vorzugsrecht in der Höhe des Nominalbetrages, der dann noch übrigbleibende Rest wird unter alle Aktionäre gleichmässig verteilt, unter dem Vorbehalt allfällig besser Berechtigter, etwa Verwaltungsräte, ­ Genussscheininhaber etc. Welches Schicksal Rechte auf sonstige Bezüge 2 ) erleiden, ­ lässt sich nur in jedem einzelnen Falle entscheiden, ob sie entziehbar sind oder nicht, oder ob sie gemindert werden. Treten diese Rechte an Stelle der Dividende, so werden sie nach den oben dargelegten Grundsätzen zu behandeln sein. Stellen sie sich hingegen als besondere Vergünstigungen, welche den Aktionären als solchen gewährt ­ werden, bei Benützung der Einrichtungen und Anlagen ­ der Gesellschaft z. B. freier Eintritt in ein Konzerthaus ­ oder die Berechtigung mit einem Billet III. Kl. II. Kl. fahren zu dürfen 3 ), so scheint es logischer, anzunehmen, ') Nach der von Thaller vertretenen Theorie, dass die Amortisation ­ nur die Verteilung einer Extradividende sei, musste die Aktie dieses Recht behalten, zu welchem Schluss auch Maria kommt. Er beeilt sich aber, 1. c., 41, beizufügen: Cependant nous conseillons aux socidtes qui se constituent de supprimer statutairement ce droit, enfin de nous rapprocher le plus possible de la pratique gendralement adoptee dans le sein des socidtes. 2 ) Lehmann, RdAG 2 436. 3 ) Bei der Socidte de navigation du lac Leman erhält jede Aktie neben der Dividende noch eine Legitimationskarte, deren Inhaber eine Reduktion des Fahrpreises aut den Schiffen der Gesellschaft ­ gewährt wird. Diese Karte wird um Fr. 8—10 gehandelt. 118 diese Rechte ständen der Aktie als solcher zu, und würden durch die Amortisation nicht geändert 1 ). Durch die Amortisation der Aktien werden die Verwaltungsrechte, ­ das sind jene Rechte, welche den Aktionären ­ in den Angelegenheiten der Gesellschaft insbesondere auf die Führung der Gesellschaft zustehen und durch Beschlussfassung in der Generalversammlung ausgeübt werden 2 * ), wie gesagt, wenig modifiziert. In erster Linie kommt das Stimmrecht in Betracht. Dieses kann dem Aktionär nicht entzogen werden s ). Es steht jedoch nichts im Wege, das Stimmrecht der Genussaktien als einer besonderen ­ Aktiengattung zu beschränken, weil der geringe Preis der Genussaktien Käufe zur Erlangung von Majoritäten ­ erleichtert. Eine ausserordentliche Generalversammlung muss einberufen ­ werden, wenn ein oder mehrere Aktionäre, deren Aktien zusammen mindestens den 10. Teil des Grundkapitals darstellen, ein solches Verlangen an den Verwaltungsrat richten 4 * ). Falls hier Genussaktien in Betracht kommen, kann die notwendige Kapitalquote, die sie darstellen müssen, auf zwei Arten bemessen werden. Es kann entweder einfach ­ der einstige Nominalwert der Aktie in Betracht gezogen ­ werden 6 ) (eventuell auch ihr innerer Wert als Quote des Gesellschaftsvermögens), oder mehrere Genussaktien werden einer Kapitalaktie für solche Berechnungen gleichgestellt. ­ Die übrigen Vertretungsrechte, so z. B. das Anfechtungsrecht, ­ das Verfolgungsrecht sind nach dem OR im *) Feistmantel, 1. c., 416. 2 ) § 250 HGß. s ) Art. 640 OR; ebenso § 252 HGB. Anders hingegen das österreichische Aktienregulativ, § 34, und die beiden französischen Aktiennovellen vom Jahre 1867 und 1893. Art. 27, resp. Art. 4. Nach italienischem Handelsrecht ist die Frage bestritten. Cf. Art. 157 u. 164. 4 ) Art. 645 OR und § 254 HGB. 6 ) Feistmantel, 1. c., 416. 119 Gegensätze zum HGB 1 ), in ihrer Ausübung nicht an eine Quote des Grundkapitals gebunden, sondern sie stehen den Aktionären als solchen oder der Gesamtheit zu, also auch den Genussaktionären. Ihre Ausübung wird durch die Amortisation nicht betroffen, sie erfolgt auch weiter nach den allgemeinen hierfür gültigen Grundsätzen. Ebenso verhält es sich mit den Aktionären in Art. 641 eingeräumten Befugnissen. Sehr oft werden den Genussaktien mit Ausnahme des Dividendenrechtes gleiche Rechte wie den andern Aktien zugesichert 2 ). Für die Frage, inwieweit Genussaktien geeignet sind, als Kaution 8 ) für die Verwaltungsräte zu dienen, ist auf die erschöpfenden Ausführungen von Feistmantel, Klemperer und Fuhrmann 4 ) hinzuweisen. Der Vorschlag Feistmantels, die Wertschätzung der Genussaktien in dem Masse zu steigern, als ihre Zahl anwächst — also anfangs kommen sie als Kaution nicht in Betracht, später kann diese zur Hälfte und dann ganz aus Genussaktien bestehen — stellt zwar eine billige und gerechte, aber sehr komplizierte Regelung dieser Frage dar. Viel einfacher ist die Lösung Klemperers, nach welcher Genussaktien jederzeit als Kaution ­ dienen können, wenn dazu noch ein dem ursprünglichen ­ Nominalbetrag gleicher Wert hinterlegt wird 5 ) oder die Regelung, wie sie in verschiedenen Gesellschaftsstatuten ­ zutage tritt, dass kurzerhand zwei Genussaktien einer noch nicht eingelösten gleichgestellt werden 6 ). ') Untersuchungsrecht, § 266, Verfolgungsrecht, § 268, das Recht, die Ernennung und Berufung von Liquidatoren durch den Richter zu erlangen, § 295. 2 ) Mayer, 1. c., 56. 3 ) Art. 658 OR. 4 ) Feistmantel, 1. c., 416; Klemperer, 1. c., 59, und Fuhrmann, 1. c., 59. Cf. auch Valery, Rev. gen. 1906, 138. 5 ) Bouvier-Bangillon, 1. c., 415. Vgl. auch Journ. des societes 1906, 147 ff. 6 ) Mayer, 1. c., 57, und Feistmantel, 1. c., 416. 120 Die Genussaktien, welche als Quotenaktien') zu betrachten ­ sind * 2 3 ), stellen eine neue Aktiengattung dar, die ihre vermögensrechtlichen Ansprüche erst geltend machen kann, nachdem die andern gewisse Vorzugsrechte befriedigt haben. Im Momente der Entstehung erlangen sie eine gewisse ­ Prioritätsstellung 8 ), um aber sofort nachher im Verhältnis ­ zu den übrigen Aktien in eine Posterioritätsstellung zu sinken, weshalb sie oft auch Nachgangsaktien genannt werden, während die Stammaktien eine dauernde Prioritätsstellung ­ diesen gegenüber erlangen. Wir können also drei verschiedene Aktiengattungen unterscheiden, die sich in bezug auf ihre Rechte folgendermassen abstufen: 1. Prioritätsaktien, 2. Stammaktien, 3. Genussaktien 4 * * ). § 17. Ergebnisse. Wir gelangen zu folgenden Unterscheidungen. Die Genussscheine können sein entweder: *) Z. B. bei Cailler, wo die Aktien ausdrücklich auf je V® 000 » des Gesamtvermögens lauten. Ein interessantes Beispiel einer solchen Gesellschaft gibt die Compagnie des Colonies suisses de Setif. Das Aktienkapital beträgt 5 Millionen, eingeteilt in 12,000 parts de proprietd, kurzweg parts genannt, und in 4484 Aktien mit einem Nominalwerte von Fr. 500, welche eine Vorzugsdividende von 5 % geniessen. Bis 1932 müssen alle Aktien amortisiert sein, ohne dass aber Genussaktien an ihre Stelle treten. Der jährliche Amortisationsbetrag ­ ist auf Fr. 118,451 festgesetzt. Die Amortisation ändert nichts am Grundkapital. Der freiwährende Betrag wächst einfach den parts de propridte zu. 2 ) Lehmann, RdAG 175. 3 ) Maria, 1. c., 19. Seine ganze Theorie von den Genussaktien ruht auf dem Gesetze vom Jahre 1903, das die nähern Verhältnisse bei den Prioritätsaktien regelt. 4 ) Es hat somit die Vorschrift des § 275 HGB betreffend die besondern Abstimmungen der einzelnen Aktienkategorien auch auf die Genussaktien Anwendung zu finden. 121 1. Genussaktien, welche wirkliche Aktien sind, die aber nur entstehen können durch Amortisation von Stammresp. Prioritätsaktien, und im Gegensatz zu diesen auch Kapitalaktien genannt werden. Es kann ausnahmsweise Vorkommen, dass an Stelle von amortisierten Aktien Genussscheine ­ verabfolgt werden, die nur Forderungsrechte verbriefen. Im Zweifel muss jedoch die Aktiennatur dieser Scheine präsumiert werden; oder 2. Genussscheine (auch Genussobligationen genannt), die nur die Forderungsrechte darstellen und sich dadurch charakterisieren, dass die Realisierung ihrer Ansprüche, welche sie in Konkurrenz mit den Aktionären geltend machen können oder, nachdem diese gewisse Bezüge für sich vorweg genommen haben, an das Vorhandensein von Reingewinn geknüpft ist. Entstehungsgrund und Verwendung ­ sind hier im Gegensatz zu den Genussaktien äusserst mannigfaltig. 122 Anhang. Auszug aus den verschiedenen Gesellschaftsstatuten. 1. Dynamit Nobel (Isleten). Die uns zur Verfügung stehenden Statuten aus dem Jahre 1881 enthalten keine Bestimmungen über die Amortisation der Aktien und die Genussaktien. 2. Sociele anonyme des carrieres de St. Tryphon et Colombey. Art. 8. Les actions devront etre amorties conformdment aux dispositions de l’article 39 jusqu’ä ce que le Capital social soit rdduit ä 150,000 francs. Les actions qui auront etd ainsi amorties continueront ä valoir, mais ä titre d’actions de jouissance seulement. Les droits attaches' aux actions de capital et aux actions de jouissance sont les suivants: a) Elles donnent, sans distinction entre elles, le droit ä leur porteur de participer ä fassemblbe genörale des actionnaires avec voix delibbrative conformdment aux articles 11 et 13 ä 23 des prösents Statuts; b) chaque action de capital donne droit ä une part bgale dans la propriete de l’actif social jusqu’ä concurrence du capital non amorti; c) les actions de jouissance et les actions de capital donnent droit chacune ä une part dgale de l’actif social qui excbderait le capital social non amorti. d) les actions de capital auront droit de prelever chaque ann£e sur les bönöfices nets un premier dividende pouvant s’ölever ä 4 °/o au maximum, et cela avant 123 tout amortissement d’action de Capital et toute räpartition de bänäfices aux actions de jouissance; e) toutes les actions ont indistinctement droit ä une part ägale dans les benefices dont l’assembläe pourrait ordonner la räpartition ä teneur de l’article 39 des presents Statuts. Art. 11. Chaque action donne droit ä une voix. Art. 26. Chaque administrateur doit etre proprietaire d’au moins 5 actions de la sociätä qui seront däposäes ä la caisse de celle-ci. Ces actions sont inalienables pendant la duree des fonctions de 1’administrateur. Art. 39. Les bänäfices constatäs par le compte des profits et pertes apres paiement du premier dividende prevu ä l’art. 8 seront räpartis comme suit: 25 % ä Tamortissement d’un certain nombre d’actions Capital, 15 °/o aux actions ä titre de Superdividende, 10 % au conseil d’administration, 15 °/o au directeur et aux employds, 35 °/ 0 ä un fond de rdserve dont l’assemblde des actionnaires aura la libre disposition. 3. Societe suisse des Explosifs Brigue. Art. 5. II est fait ä la soci£t6 les apports suivants : 1° Par M. Ronchetti: a) du rdsultat de ses soins, peines et dbmarches pour arriver ä la Constitution ä la präsente sociäte; b) des terrains dont il a fait acquisition sur le territoire du hameau de Gamsen, commune de Gliss, canton du Valais, oü sera installä la fabrique de la sociätä moyennant le remboursement de la somme de 15,150 francs montant de leur prix d’achat et des frais d’acte et des autorisations administratives necessaires pour l’ätablissement de la dite sociätä; 124 2° et par la socidtd franpaise des explosifs reprdsentde par un de ses administrateurs spdcialement delegue : a) des plans et devis de la fabrique ä construire, et de ceux de tous les engins et appareils ndcessaires pour son fonctionnement; b) des procedes pour la fabrication de dynamite, des formules qu’elle emploie, et du rdsultat de l’expdrience acquise dans cette fabrication. En outre, la socidtd franpaise des explosifs s’oblige ä fournir ä la socidtd suisse des explosifs le personnel d’ingdnieurs et de chimistes ndcessaires pour la construction et la mise en marche de l’usine, sans autres frais que ceux de ddplacement et leurs appointements. Ces prestations continueront pendant 5 ans au moins ä partir de la Constitution de la socidtd. Art. 6. En reprdsentation de ces apports il est attribud ä M. Ronchetti, ä M. Bender et ä la Socidtd franpaise des explosifs indivisdment, cent parts de fondateur sans valeur nominale, donnant droit ä une part des benblices annuels, fixd ä l’article 28, mais ne donnant droit ä aucune part dans l’actif social, ce qui est acceptb par M. Bender au nom de la Sociötb franpaise des explosifs. Ces parts de fondateur seront au porteur et numdrotdes de un d cent. Cette attribution devra etre approuvde ä peine de nullite des prdsentes par une ddcision prise d la majoritd dans une assemblde convoqude aprds la souscription du Capital social dans les conditions prescrites par l’art. 619 CO. Art. 28. Les produits nets, ddduction faite de toutes les charges, frais gdndraux, amortissement largement calculd et remboursement dventuel du Capital action suivant ddcision de l’assemblde gdndrale, constituent les bdnefices. 1° Sur ces bdndfices il est prdlevd: 10 % pour constituer un fonds de rdserve, 2° 5 % pour le conseil d’administration, 125 3° somme süffisante pour servil' aux actions l’interet de 6 % des sommes dont eiles sont libdrdes en tenant compte de l’dpoque des versements. Apres ces prdlevements les bdnöfices restant seront rdpartis 1 /i aux actions, Vs aux parts de fondateur. Les actions percevront toutefois avant toute rdpartition aux parts de fondateur les soldes arridrds d’intdrets jusqu’ä concurrence de 6 %, qui n’auraient pu leur dtre distribuds dans des anndes prdcddentes. 4. Frigorifiques etglaciers de Gen'eve. (Socidtd anonyme.) Art. 8. MM. Dentand et Fouilloux de Genfeve font apport ä la socidtd de la concession monopole qu’ils ont obtenu de la ville de Gendve par arrdtd du conseil municipal en date du 2 novembre 1897 pour la reprise, l’agrandissement et l’exploitation de l’entrepöt frigorifique de l’abattoir et le droit de fabrication de la g-lace. Ils font apport dgalement des dtudes qu’ils ont faites ou fait faire, des plans de l’dtablissement ä construire et de la location du terrain qui leur est concddde pour la construction des bätiments nouveaux. Art. 9. II sera remis ä MM. Dentand et Fouilloux 35,000 francs d’actions entidrement libdrdes en payement de leur apport de la concession ci-dessus ainsi que tout honoraire pour toutes dtudes et commissions de banque. Art. 15. II sera crdd 560 titres dits parts de fondateur, lesquels seront remis ä MM. Dentand et Fouilloux. Ces titres sont au porteur et transmissibles par simple tradition. Ils ne font pas partie du capital social et ne donnent ä leurs porteurs aucun droit de s’immiscer dans les affaires de la socidtd ni de participer aux assembldes gdndrales. Ils donnent droit ä leurs porteurs ä une participation dans les bdndfices ainsi que cela est rdgld ä l’art. 37 § 2 126 ci-apres, et lors de la liquidation de la societe pour quelle cause que ce soit, ces parts de fondateur participeront au partage de l’actif social net, dans les proportions dtablies ä l’art. 40 ci-aprds. Art. 16. En cas d’augmentation du Capital social par l’emission de nouvelles actions un droit de souscription par prefCrence est rdservd aux anciens actionnaires, actionnaires de jouissan.ee et aux porteurs de parts de fondateurs, dans les proportions qui seront (ixees par l’assemblee generale sur la proposition du conseil d’administration. Le surplus des actions mis en souscription ainsi que eelles qui n’auront pas ete souscrites par les actionnaires, actionnaires de jouissance ou porteurs de parts de fondateur ­ feront l’objet d’une Emission nouvelle. Les titulaires de parts de fondateur, les anciens actionnaires ­ et les actionnaires de jouissance devront faire connaitre leur intention d’user de leur droit privilegie de souscription dans les 15 jours de la mise en demeure qui sera faite par une publication dans les journaux designes ci-dessus, passd ce terme ils seront ddchus de leur droit. Art. 17. A partir du sixieme exercice social il sera rembourse au moyen du prdldvement annuel prevu par l’art. 37 ci-apres un certain nombre d’aetions ddsignees par le sort. Ce tirage au sort aura lieu en assemblde gdndrale ordinaire et les actions sorties au tirage seront remboursees au pair, avec et en mfime temps que le Coupon dchu. Au cas oü un exercice ne permet pas 1’amortissement prdvu, la diffdrence sera portde l’annde suivante en augmentation du prdldvement de l’exercice courant, de fagon ä rdtablir avant toute distribution de dividendes le fonctionnement de l’amortissement. Les actions remboursdes seront remplacdes par des actions de jouissance ne donnant pas droit au dividende 127 de 5 °/o prbvu de l’art. 37 § 1 er , mais donnant droit aux repartitions visdes ä l’art. 37 § 2 et art. 41 ci-aprfes. Ces actions de jouissance en rbsume auront tous les autres droits attachös aux actions. Art. 37. Les produits nets, düduction faite de toute Charge, constituent les bbnöfices. § 1 er . Sur les bbnbfices il est prblevb: 1° l’annuitb minimum nbcessaire pour l’amortissement du Capital pendant la durbe de la socibtb, soit jusqu’en 1947. Cette somme pourra etre augmentee par la dbcision de l’assemblöe gbnbrale ; 2° la somme necessaire pour distribuer un premier dividende de 5% sur le Capital non amorti; 3° pour fonds de renouvellement de machines et reparations une somme de 2000 francs. 11 ne sera plus rien pr<51eve de ce chef lorsque le total arrivera ä 14,000 francs. § 2. Le surplus des bbnbfices est rbparti comme suit: 5 % au conseil d’administration, 5 % ä la direction, 45 % a ux actionnaires ä titre de Superdividende, 45 % aux parts de fondateur. Cependant il sera toujours loisible au conseil de proposer ä l’assemblee de constituer une rbserve par un prL levement dont le montant sera vote et perpu avant la rbpartition du dividende de 5% sur le Capital non amorti, sans que le montant total puisse excöder le 10 % du Capital social, en une ou plusieurs annees. Art. 40. Aprfes payement de toutes dettes et charges de la socibtb et remboursement du Capital social non amorti les fonds de rbserve, s’il en existe, devront 6tre repartis dans la proportion de: 10% au conseil d’administration, 45 % aux actionnaires, 45 % aux parts de fondateur. 128 Le produit de la realisation de l’actif de la so eiet 6 sera reparti ainsi: 50 % aux actionnaires, 50 % aux parts de fondateur. 5. Compagnie generale üectrique du Sud-Ouest. Les produits nets, dbduction faite de toutes les charges et amortissements, constituent les bbnbfices. Les charges sociales comprennent notamment: Les dbpenses d’exploitation, d’entretien, celles du renouvellement du matbriel, tout amortissement industriel ou autre jugb utile par ]e conseil d’administration, les frais d’administration, l’intbret et l’amortissement des obligations ainsi que des emprunts qui auraient pu etre contractds. Elles comprennent encore: L’amortissement du fonds social, calculd de teile sorte que le Capital puisse dtre complbtement amorti au plus tard ä l’expiration des concessions en vue desquelles il aura dtd souscrit. Ndanmoins il pourra etre tenu compte dans la confection du tableau d’amortissement, dont il va etre parlb, de la valeur que seraient susceptible de conserver les immeubles, installations mecaniques et droits quelconques, dont la societb reste propribtäire ä l’expiration des concessions sus-dites. Cet amortissement sera opbre par le tirage au sort des actions conformbment ä un tableau d’amortissement dressb par le conseil d’administration et soumis ä l’approbation de l’assemblbe gbnbrale annuelle, qui pourra le reviser s’il y a lieu. Il pourra aussi s’opbrer par des rachats d’aetions au-dessous du pair. Les actions amorties seront remplacbes par des actions de jouissance ayant les mbmes droits sauf ce qui sera dit ä l’art. 35, § 2. S’il arrive que dans le cours d’une oude plusieurs annees les produits nets de l’exploitation soient insuffisants pour assurer le remboursement du nombre d’aetions ä amortir, la somme nbcessaire pour complbter ce fonds d’amortisse- 129 ment sera prdlevde sur les premiers produits nets des exereices suivants par prdfdrence et antdrioritd ä toute distribution de dividendes ou interets aux actionnaires et ä toutes autres parties prenantes. En outre, si pendant les cinq premiers exereices les bdndlices nets sont, aprfes prdldvement de lasomme affeetde ä l’amortissement des actions, insufiisants pour payer aux actionnaires Fintdret de 5 % prdvu par l’art. 35 ci-dessous, l’assemblde generale annuelle aura la facultd de rdduire ou meme de suspendre compldtement cet amortissement sauf ä en rdpartir le montant ainsi rdservd sur les exercices ulterieurs. Mais, pendant cette meme pdriode, il ne pourra etre distribud aux actionnaires un dividende supdrieur ä 5 °/o tant que les amortissements rdguliers n’auront pas dtd effectuds. Apres le cinquieme exercice, quel que soit le rdsultat des inventaires, les amortissements reprendront leur cours normal sans ddrogation en faveur des actionnaires. Sur les bdndfices nets annuels il est preleve dans l’ordre ci-dessous: 1° 5 % pour le fonds de rdserve ldgal jusqu’ä ce que celui-ci ait atteint le dixieme du Capital social; aprds quoi le prdldvement affectd ä sa formation cesse d’etre obligatoire, sauf ä reprendre son cours s’il descendait au-dessous du dixieme du dit Capital. 2° La somme ndeessaire pour payer aux actionnaires ä titre d’interet 5 % des sommes dont leurs actions sont libdrdes et non amorties, la portion afferente aux actions amorties devant fitre versde au fonds d’amortissement, afin de compldter l’annuitd destinde ä amortir la totalitd des actions dans le ddlai fixd ci-dessus. Cf. Pliquet, 1. c., 107. 6. Societe anonyme de l’agence de publicite Haasenstein et Vogler. Art. 13. Il a dtd erdd lors de la modilication des Statuts votde par l’assemblde gdndrale des actionnaires le 29 jan-9 130 vier 1900, dix mille actions de jouissance au porteur, qui ont dtd röparties entre les porteurs des actions de Capital ä raison de cinq actions de jouissance pour une action de Capital. II est cr€6 12,000 nouvelles actions de jouissance au porteur, qui seront rt'parties entre les porteurs actuels des 2000 actions de Capital et des 10,000 actions de jouissance anciennes, ä raison d’une action de jouissance nouvelle pour une action ancienne de capital ou de jouissance. Les actions de jouissance anciennes et nouvelles ne conferent ä leurs propridtaires aucun droit au capital de la societe, non plus qu’ä s’immiscer dans les affaires de la sociötd ou ä participer aux assembldes generales; les porteurs des dites actions n’ont aucun droit ä la r£serve statutaire de la societb, laquelle reste la proprietö exclusive ­ des actions formant le capital social. Les bilans, le compte de proiits et pertes, les amortissements, la dotation du compte de rbserve statutaire et de reserve extraordinaire ainsi que tout amortissement rbgulierement approuvLs et votes par fassemblee gbnerale des actionnaires sont obligatoires pour les porteurs des actions de jouissance. Les actions de jouissance donnent droit ä la repartition des benCfices nets annuels, teile qu’elle est determince par l’art. 35. des Statuts. En cas de dissolution de la socibte les actions de jouissance anciennes et nouvelles participent ä la rdpartition de l’actif social apres remboursement du capital et de la rdserve statutaire dans la proportion dbterminbe ä l’art. 40 des prdsents Statuts. Art. 35. Sur les bdnbfices nets annuels il sera prelevb : 1° un tantieme de 10 °/o pour la dotation du compte de rdserve statutaire; 2° un tantifeme de 10 % pour la dotation d’un compte de r6serve extraordinaire; 3° la somme necessaire pour servir aux 2000 actions du capital social un dividende de 5 °/o sur l’exercice. 131 Une fois ces prblbvements effectues, l’excedent des bbnbfices nets sera distribub de la manibre suivante: 5 °/o ä M. C. Georg, prbsident du conseil d’administration, 5 % entre les autres membres du conseil, 90 % ä repartir entre les 2000 actions du Capital social et les 22,000 actions de jouissance. Alt. 40. En cas de dissolution de la socibtb le compte de rbserve statutaire sera la propribtb exclusive du capital social. Sur le produit net de l’actif social aprbs payement des charges et crbances dues par la socibtb aux tiers il sera d’abord payb au capital social: 1° le montant du capital nominal des actions, augmentb des intbrets ä 5 % l’an depuis le dernier exercice clöture; 2° le montant du compte des rbserves statutaires. Le surplus des sommes restant ä disposition y compris le montant du compte de rbserve extraordinaire sera ensuite rbparti bgalement entre les 24,000 titres formbs des 2000 actions de capital et des 22,000 actions de jouissance. 7. Compagnie du chemin de fer de Vi'ege ä Zermatt. 38. 4° Aprbs ces diverses attributions l’excbdent sera rbparti comme suit: 30 °/o aux fondateurs, soit la Banque commerciale de Bäle et Masson, Chavannes & C ie ou ä leurs ayants-droits, porteurs des parts de fondateur mentionnbs ä l’art. 41 ci-aprbs. Et le surplus: 10 °/o au conseil d’administration, 90 % aux actionnaires comme second dividende. Art. 41. II est explique qu’en vue de la Constitution de la socibtb, la Banque commerciale de Bäle et Masson, Chavannes & C ie ä Lausanne, concessionnaires du chemin 132 (Je fer de Viege ä Zermatt, ont effctue et terminb les dtudes du tracd de la ligne; ils ont conclu diverses conventions en vue d’assurer la construction du chemin de fer et eventuellement son exploitation. Les concessionnaires font remise ä la compagnie de toutes les dtudes, conventions et travaux prdparatoires quelconques qui sont en leur possession, ayant pour objet le chemin de fer de Viege ä Zermatt, ­ ainsi que de la concession elle-meme qui leur a 6te accordee par deliberation de l’assemblee föderale en date du 11/21 ddcembre 1886. La compagnie Vifege-Zermatt prend la place de la Ban que commerciale de Bäle et de Masson, Chavannes & C ie et leur succbde dans tous les droits et obligations quelconques, ­ rdsultant soit de la concession soit de conventions faites avec des tiers en vue de la construction ou de l’exploitation du chemin de fer. Elle accepte tout ce qui a dtd fait par anticipation par les concessionnaires et en dbcharge ces derniers. Elle reconnait exacte les comptes des ddpenses pr61iminaires faites en vue du but social antbrieurement ä la Constitution de la socibtC Ces comptes soldent par une somme de fr. 95,670. 35 qui a etb avancöe par eux et leur sera rembomrsbe par la sociötd. En outre, la Banque commerciale de Bäle et Masson, Chavannes & C ie sont mis aux bönbfices des avantages dventuels attribues par l’art. 38 des presents Statuts aux fondateurs de la compagnie. La participation des fondateurs sera reprbsentbe et divisde en 1000 titres au porteur, dits parts de fondateur, munis de Coupons. Ces parts ne donnent ä leur porteur aucun droit de gestion ni de representation aux assemblöes gbnörales de la compagnie Vifege-Zermatt. Les participants devront etre organises en association et toujours reprbsentös par une personne ou un comitd d’administration ayant seul pouvoir pour traiter au nom de tous avec la compagnie Vifcge-Zermatt. II ne peut y etre apportd aucun changement sans l’autorisation du conseil d’administration de la dite compagnie. 133 La Compagnie Viege-Zermatt se reserve le droit de racheter ces parts de fondateur ä une dpoque quelconque ä partir du 1 er mai 1903 en fixant le prix de rachat ä la capitalisation au 5 % du rendement moyen pendant les dix dernieres annees. — Elle devra dans ce cäs informer les reprdsentants des parts de fondateur de sa ddcision de rachat une annde ä l’avance. La compagnie sera tenue de racheter les parts de fondateur aux conditions fixeres ci-dessus, dans le cas oü la Confdddration ou l’Etat du Valais feraient usage du droit de rachat mentionnd ä l’art. 24 de l’arretd feddral du 11/21 ddeembre 1886 relatif ä la concession du chemin de fer ä Zermatt. Diese Genussscheine wurden 1903 für die Summe von Fr. 230,000 zurückgekauft, der aktive Bilanzposten, ddpenses ä amortir, wies 1907 dafür noch einen Betrag von Fr. 80,000 auf. 8. Compagnie de chemin de fer de Glion aux Rochers de Naye. Art. 32. Apres ces diverses attributions l’excedent sera rdparti comme suit: 80 °/o aux actionnaires, 10% au conseil d’administration, 10 % aux fondateurs. Toutefois le conseil d’administration et les londateurs ne touchent leur part au bdndfice que lorsque les actionnaires ­ ont ä recevoir le 5 % des sommes versües par eux. Lorsque l’amortissement des titres de fondateur prdvu ä l’art. 35 aura commence, la part de bdndfice qui leur est attribuö sera röduite dans la proportion de cet amortissement et augmentera d’autant la part des bdndfices attribuds aux actionnaires. Art. 35. II est expliqud qu’en vue de la Constitution de la socidtd, MM. Anet, Henri, ä Vernex-Montreux, Chessex, 134 Ami, ä Territet, etc., etc., concessionnaires du chemin de fer Glion aux Rochers de Naye, ont effectud les dtudes preliminaires et du tracd de la ligne; ils ont en outre prdpard ou conclu diverses conventions en vue d’assurer la construction du chemin de fer et son exploitation Cf. Statuts de la Compagnie Viege-Zermatt. La participation aux bdndfices rdservde aux fondateurs sera reprdsentde par 100 titres au porteur, dits parts de fondateur, munis de Coupons. Ces parts ne donnent ä leur porteur aucun droit de gestion ou de reprdsentation dans les assembldes gdndrales de la compagnie. Ces titres devront etre entidrement amortis par la compagnie avant le 1 er mai 1915, premidre date ä laquelle la Confdddration pourra exercer son droit de rachat. / La compagnie procddera ä cette Operation par amor-/ tissement annuel d’un dixidme, soit de 10 titres tirds au ' sort, ce tirage commenqant le 1 er mai 1906. La compagnie A remboursera ces titres ä un prix dgal ä leur rendement moyen pendant les cinq anndes prdcddentes, capitalid ä 5%. En aucun cas le prix de ce remboursement ne pourra ddpasser le chiffre de 400 fr. par titre. Sämtliche Genussscheine waren schon am 31. Dezember 1904 amortisiert. 9. Societe anonyme Perrot, Duval et C ie . Art. 11. II sera crdd 4000 parts de fondateur sans valeur nominale, reprdsentdes par des titres au porteur signds par deux administrateurs. Le transfert des parts de fondateur s’opdre par la simple tradition des titres. Les parts ne font pas partie du Capital social et elles ne donnent ä leurs porteurs aucun droit de participer aux assembldes gdndrales, ni de s’immiscer dans les affaires de la socidtd, mais seulement un droit ;'i participer aux bdndfices de l’entreprise et aux produits de la liquidation sous les conditions et dans les proportions fixdes aux art. 40 et 43 ci-aprds. 135 Pour la fixation des bbnbfices annuels de la socidtd, les porteurs de parts de fondateur devront s’en rapporter aux bilans et comptes approuvbs par l’assemblbe gbnörale des actionnaires. Dans le cas oü pour l’exbcution d’une mesure concernant les parts de fondateur, il sera n£cessaire d’obtenir l’adheston des porteurs de parts, ceux-ci seront rbunis en assemblee gbnbrale, sous la pr^sidence du prbsident du conseil d’administration, et les ddcisions prises par cette assemblbe gdndrale seront obligatoires pour tous les porteurs, ­ mfime dissidents ou non reprbsentbs. Les rfegles ciaprbs bdictbes pour les assemblbes gbnbrales s’appliqueront par analogie aux assemblees gdnerales des porteurs de parts. Toutefois les ddcisions entrainant une modification ou un abandon des droits des porteurs de parts ou le rachat des parts ne seront valables, que si eiles ont dtd adoptbes par une m ajoritd rdunissant plus des deux tiers du nombre total des parts. Les 4000 parts de fondateur, qui viennent d’etre cr£6es seront toutes remises ä MM. Perrot et Duval en compensation des droits qu’ils avaient en leur qualitd d’associds gdrants de l’ancienne societö en commandite par actions. Art. 40. Sur les bbnbfices il sera prblev£: 1° le 10 °/o de ces bdndfices pour constituer un fonds de reserve; 2° la sotnme necessaire pour payer aux actionnaires un premier dividende ä concurrence du 6 % du montant nominal des actions. Le surplus des bdndfices, s’il y en a, sera nSparti 60 % aux parts de fondateur, 40 % aux actionnaires. Art. 43. Aprbs remboursement du Capital social le solde du produit de la liquidation, s’il y en a, sera rbparti : 40 °/o aux actionnaires, 60 % aux parts de fondateur. — 136 - 10. Societe anonyme des Chocolats an Lait F. L. Cailler, r^Broc. Art, 6. Le Capital social fixb ä 3,000,000 de francs, divise en 30,000 actions de 100 fr. chacune, est amorti au pair, au moyen de la prime sur Immission de juillet 1904. Les actionnaires recevront ainsi pour chaque action de Capital de 100 fr. une action de jouissance leur donnant les meines droits que l’action du capital. Les 400 bons nominatifs de jouissance existant pourront etre dchangds en tout temps sur dbcision du conseil d’administration contre des actions de jouissance sur les bases de la rbpartition prevue ä l’art. 35. Art. 6 bis . La societe a en tout temps le droit d’amortir au moyen de ces bdndfices et de ces rbserves tout ou partie de son Capital social. Art. 35. Apres prblevement des charges de toute nature et des amortissements il sera d’abord prelevd sur les recettes nettes 5 °/o pour le fonds de rdserve, 5 °/o ä la disposition du conseil de direction pour employbs, ouvriers, etc. Le solde du bbnbfice sera rdparti comme suit: 60 % aux actions de jouissance, 40 % aux bons de jouissance. Art. 37. Apres le remboursement du capital social le surplus sera röparti conformement au second alinba de l’art. 35. 11. Societe anonyme des anciens Etablissements L. Picker, Moccand et C ie . Art. 7. Messieurs L. Picker, Moccand et C ie , Socidtd en commandite, dtablie ä Ch£ne-Bougeries, font apport ä la presente societb de tout leur actif et tout leur passif sans aucune exception ni reserve, soit de l’outillage et des installations et machines pour la fabrication, des ateliers par eux construits, des marchandises en magasin et en 137 cours de fabrication, matieres premieres, marques de fabrique, modeles et dessins, procfedfes de fabrication, mobilier de bureau, crfeances, contrats et marchfes, clientfeie et, en gfenferal, tout ce qui peut constituer leur actif, ä Charge par la prfesente socifetfe de supporter tout le passif et de relever la maison L. Picker, Moccand et C ie de tous les engagements qu’elle a contractfes. En rfenumferation de ces apports qui sont faits et acceptfes pour le prix de 254,000 fr. il sera remis ä Messieurs L. Picker, Moccand et C ie savoir, 2540 actions entiferement liberfees de la prfesente socifetfe, et les trois mille parts de fondateur dont il sera parlfe ci-aprfes. Art. 12. Il sera crefe trois mille parts de fondateur sans valeur nominale, reprfesentfees par des titres au porteur signfes par deux administrateurs. Le transfert des parts de fondateur s’opfere par la simple tradition des titres, etc. Vgl. Socifetfe anonyme Perrot, Duval & C ie , § 11. Art. 42. Sur ces bfenfefices il sera prfelevfe: 1° le 5 % du dit bfenfefice pour constituer un fonds de rfeserve, 2° et la somme nfecessaire pour payer aux actionnaires un premier dividende ä concurrence de 6 °/o du montant des actions. Le surplus des bfenfefices, s’il y en a, sera rfeparti: 10 % au conseil d’administration, 10 % ä la disposition dudit conseil qui pourra employer cette portion de bfenfefice comme il lui semblera convenable en faveur du personnel occupfe par la socifetfe. 40 °/o aux parts de fondateur, et 40 °/o aux actionnaires, Art. 45. Apres remboursement du Capital social, le solde du produit de la liquidation, s’il y en a, sera rfeparti: 50 % aux parts de fondateur, 50 % aux actionnaires. 138 12. Sociale industrielle et commerciale de la «Moto-Reve». Art. 8. En paiement de leurs apports il est attribud aux dits apporteurs dix mille actions de fr. 100 entierement libdrdes et 40 °/o dans les bdndfices nets de la socidtd aprds prdlfevement de la reserve statutaire et du 5 °/o aux actions, reprdsentds par des parts de fondateur dont les conditions sont ddtaillees ä l’art. 28 des prdsents Statuts. Art. 9. En cas d’augmentation du capital social les actionnaires et les porteurs de parts de fondateur auront un droit de preference sur le capital dmis, dans teile Proportion ­ que l’assemblee generale le determinera, mais sous la reserve que le droit des porteurs des parts de fondateur ne sera pas infdrieur ä 30 °/o de l’augmentation du Capital, ­ etc. Art. 28. Le surplus est partagd comme suit: 5 °/o aux administrateurs, 5 % ä la disposition du conseil d’administration pour le but suivant: gratifications aux employds et ouvriers; 50 % ä toutes les actions et 40 °/o aux parts de fondateur. En reprdsentation de leurs droits de 40 % il sera remis aux apporteurs seize mille titres au porteur dont chacun reprdsentera un ‘/i6ooo dans la repartition des 40 °/o ci-dessus dnoncds et qui prendront le nom de parts de fondateur de la Socibtd industrielle et commerciale de la «Moto-Rfeve». Ces titres ne pourront jamais donner ä leur ddtenteur un droit quelconque d’immixtion dans les affaires sociales, ni de critique des amortissements ou des reserves qu’il plaira au Conseil ou ä 1’assembRe gendrale de constituer. L’augmentation du capital ne pourra entrainer aucune modification, ni dans le nombre des parts de fondateur, ni dans la quotitd bendliciaire, laquelle sera toujours calculee sur la totalite des ben 6fic.es mis en distribution.... Il est bien entendu que l’assemblde gdnerale est absolument souveraine pour decider tout amortissement et tout compte 139 de reserves extraordinaires, sans qu’il soit besoin de motiver ces amortissements et ces reserves et en pleine liberte d’apprdciation. Art. 30. Lorsque cette röpartition aura complete le remboursement de toutes les actions au pair, le surplus constituant un bönöfice consolidö sera partagg, 70 % aüx actions et 30 % aux parts de fondateur. 13. Societe anonyme du chemin de fer Routier-Carouge-Croix-de-Roson. Art. 8. Messieurs Cramer, Micheli, Mabut et Fouilloux font apports ä la sociöte 1° de la concession qui leur a gtö accordge, 2° du rgsultat de leurs etudes, etc. Cet apport est consenti et acceptg moyennant la remise qui sera faite Messieurs Cramer, Micheli, Mabut et Fouilloux collectivement entre eux en rgnumgration du dit apport, savoir: 1° des 1200 parts de fondateur qui seront crgges en vertu de l’article suivant; 2° et de la somme de 12,000 fr. pour le remboursement de leurs avanees pour frais d’ötudes et de fondation de la socidtd. Art. 9. II sera cr66 1200 parts de fondateur sans valeur nominale, etc. Cf. art. 11 des Statuts de la sociötö anonyme Perrot, Duval & C’°. Art. 32. Le surplus des b6n6fices, s’il y en a, sera reparti: 10°/o au conseil d’administration, 40°/« aux parts de fondateur, 50°/o aux actionnaires, Art. 34. Aprfes remboursement du Capital social, le solde du produit de la liquidation, s’il y en a, sera reparti: 10% au conseil d’administration, 40% aux porteurs de parts de fondateur, 50% aux actionnaires. 140 14. Compagnie du chemin de fer Montreux-Glion. Ähnliche Bestimmungen wie bei der vorherigen Gesellschaft. ­ Art. 15. Des 1910 la compagnie pourra en tout temps racheter la totalitb des parts de fondateur en les payant un prix bgal ä 20 fois le dividende moyen qui leur aura btb attribub pendant les cinq dernieres annees; ce prix ne /pourra toutefois btre infbrieur ä 500 fr. Une fois rachetbes les parts seront annulees. Art. 48. Aprfes paiement des dettes, l’actif restant sera employb d’abord ä rembourser les actions, puis les parts de fondateur ä raison de 500 fr. par titre au maximum. Le surplus, s’il y a lieu, sera rbparti proportionnellement entre les actions et les parts de fondateur, chacune de celles-ci btant comptee pour une action. 15. Societe anonyme eleciro-mctallitrgique,procid6s Paul Girod. Art. 10. II sera attribub a M. Girod le 25% des benbfices nets provenant de la vente des brevets ou licences de brevets ou de l’exploitation en gbnbrale des brevets concernant le four ä rbsistance et le four ä pöles noybs pour la fabrication de l’acier, du cuivre et des mbtaux autres que les alliages destinbs ä l’amblioration de l’acier; ces bbnbfices seront btablis souverainement par le conseil d’administration. Cet avantage reste acquis ä M. Girod pendant la durbe du brevet et les cinq exercices qui suiveront l’annbe de son expiration. Art. 11. Pour tenir compte ä M. Paul Girod des avantages que lui assurait l’art. 5 des Statuts primitifs en cas d’augmentation du Capital social et qui sont supprimbs dans les Statuts revisbs, il est crbb ä son profit 700 titres ou parts de fondateur au porteur extraits d’un livre ä souche, numbrotbs de un ä 700, revetus du timbre de la socibtb et signbs de deux administrateurs. 141 Ces parts de fondateur sont attribudes ä M. Girod. Elles donnent droit ä la part de bbndfice que leur attribue l’art. 36 ci-aprfes et ne confbrent aucun droit de priorite sur l’actif social, mais seulement un droit de participation aux bdndfices. Les porteurs de parts de fondateur ne peuvent intervenir dans l’administration de la societe, ni assister aux assembldes gdnbrales. Ils doivent pour l’exerciee de leurs droits s’en rapporter aux inventaires et bilans sociaux comme aux ddcisions de l’assemblde gdndrale et ne pourront s’opposer aux modifications qui seraient apportees aux Statuts pour autant qu’elles ne porteraient pas atteinte ä leur droit dans la repartition des ttenefices. En cas d’augmentation ou de rdduction du Capital social les droits des porteurs de parts de fondateur ä la portion qui leur est attribube dans les bdndfices ne seront pas modifies. II seront maintenus quel que soit le Chiffre du Capital social. En cas de dissolution ou de liquidation de la socibte, les parts de fondateur auront droit ä 25 % du produit net de la liquidation apres amortissement complet du Capital des actions. Art. 12. S’il s’agissait de statuer sur des questions interessant ­ les parts de fondateur, tel que le rachat ou la transformation des dites parts de fondateur existantes, le conseil d’administration aura le droit de rdunir en assemblde gbnörale sp6ciale les porteurs des dites parts. Pour la convocation et la tenue de ladite assemblde gdndrale spöciale et pour les rbsolutions ä prendre par eile, on appliquera les dispositions de la loi et des prdsents Statuts concernant l’assemblde generale extraordinaire des actionnaires. Les porteurs de parts ne pourront traiter avec la socidtb qu’organisds en association ou reprdsentes par une personne ou un comite ayant seul pouvoir pour traiter au nom de tous. Art. 36. b) Un dividende de l'h % aux actionnaires, l’excddent sera rdparti comme suit: 142 10 % au conseil d’administration, 25 % aux parts de fondateur, 65 % aux actionnaires. 16. Societe des automobiles Brasier (ä Ivry-Port, Seine). Art. 15. 11 est cr66 25,000 parts ben6ficiaires sans fixation de valeur nominale. Ces parts ont btb affectdes ä concurrence de deux mille ä la renumeration partielle des apports faits ä la sociätb. Le solde a btd röparti entre ceux qui ont apportö leur concours financier ä la Constitution de la socibtb et les souscripteurs du Capital initial. Art. 16. Les titres des parts beneficiaires seront au porteur, etc. . . . L’ensemble de ces parts donnera droit ä 30 % des benöfices rgalisbs apres le prblfevement indiqub sous l’art. 35 ci-apres. Ces parts ne confereront aucun droit de propridt6 sur l’actif social, mais seulement un droit de partage dans les böndfices pendant toute la durbe de la socibtd, alors mfime qu’elle serait prolongöe. Elles ne donneront pas le droit de s’immiscer dans les affaires sociales, mfime en cas de liquidation, ni d’assister aux assemblees generales d’aetionnaires; les porteurs devront pour l’exercice de leur droit, notamment pour la fixation du dividende, des rdpartitions et des amortissements, s’en rapporter aux inventaires sociaux et aux döcisions de l’assemblöe ggnörale des actionnaires. 11s ne pourront s’opposer ni aux modifications statutaires, qui seront apportdes par fassemblee generale des actionnaires en tant qu’elles ne porteraient pas atteinte ä la portion des ben<5-fices qui leur est attribuee, ni ä la dissolution anticipbe de la societb et ä l’apport ou cession de l’actif social ä une autre sociötö cr66e ou ä erder. En cas d’augmentation du capital social les droits des parts ä cette proportion de benefices seront maintenus, 143 quelque soit l’importance de l’augmentation du Capital, sauf le prclevement d’un premier dividende de 6 °/o au maximum pour le Capital nouveau. Art. 17. II est formt entre les proprietaires des vingt mille parts beneficiaires creees par les prtsents et tous les proprietaires futurs des dites parts beneficiaires une societe civile ou association. L’association a pour objet le groupement des proprietaires ­ actuels et futurs des parts beneficiaires, pour la protection et la defense de leurs inttrets communs, et pour la conclusion avec la societe des automobiles Brasier de traites et arrangements dans toutes les circonstances oü il y aura lieu et notamment en cas d’augmentation ou de reduction du Capital social de la societe des automobiles ­ Brasier, en cas de modification ou d’inextcution de ces Statuts, en cas de fusion, transformation, dissolution de cette societe et de cession de son actif, et, d’une maniere generale, pour la solution de toutes les questions interessant ­ ä un titre quelconque les parts beneficiaires. En consequence toute action et reclamation ä exercer ou ä faire valoir dans l’interet des porteurs de parts beneficiaires ­ seront poursuivies au nom de la presente association ­ aprfes decision de l’assembiee generale, comme il sera dit ci-aprfes et non par les porteurs de parts individuellement. ­ Le siege de l’association est Paris, ä l’endroit qui sera ulterieurement fixe par decision de l’assembiee des porteurs des parts. Sa duree ne pi'endra fin qu’avec l’extinction des droits appartenant aux parts beneficiaires. Les droits, charges et qualites d’associes sont exclusivement attaches aux parts ci-dessus creees; la possession de l’une ou plusieurs de ces parts empörte de plein droit l’adhesion aux Statuts de la presente association; chaque adherent conserve la propriete exclusive et personnelle de parts ä lui attribuees ou cedees; il aura le 144 droit d’en disposer par voie d’alienation ou autrement. A partir de ce moment il cessera de faire partie de l’association, mais ses cessionnaires ou reprdsentants en feront partie en son lieu et place, par le fait meme de la transmission du titre. II est nommb par l’assemblde gdnerale des porteurs de parts un administrateur-gdrant qui aura mission d’agir au nom de l’association, de convoquer les assembldes des porteurs de parts et d’en exdcuter les ddcisions. II peut etre dgalement nom me un administrateur-gdrant suppldant pour agir au lieu et place de l’administrateur-gdrant en cas de ddcds, demission ou empechement de ce dernier. Les porteurs de parts se rdunissent en assemblde generale aussi souvent que l’intdret de l’association l’exige, sur la convocation faite, au moyen d’un avis insdrd dans un journal d’annonces legales de Paris dix jours au moins ä l’avance, soit par l’administrateur-gdrant de l’association soit par le conseil d’administration de la soeietd des automobiles ­ Brasier ou par 5 porteurs de parts possedant ensemble mille parts. Les dispositions des articles 27, 28 et 31 ci-apres seront applicables par analogie ä ces assembldes. Toutes les ddcisions devront etre prises ä la majoritb des deux tiers des voix des membres prdsents et representds si la moitie des parts est presente ou representde par mandataires. Si, sur une premiere convocation, ce nombre n’est pas atteint, une deuxieme assemblee est convoquee dans les 15 jours, et cette assemblbe est valablement constitude quel que soit le nombre des parts reprdsentees. L’assemblde ddlibfere sur toutes les questions qui lui sont soumises. Elle nomme l'administrateur-gdrant et le suppldant. Elle apporte aux Statuts de la prdsente association toutes les modifications qu’elle juge utiles; eile statue sur toutes les conventions ä passer avec la socidtd des automobiles 145 10 Brasier, et, d’une manitre gdnbrale, eile Statue souverainement sur toutes les questions interessant ä un degrb quelconque les porteurs de parts bdneficiaires. L’assemblde gbnbrale represente l’universalitd des socibtaires; les dedsions sont obligatoires pour tous les niembres, mfime absents, incapables ou dissidents. Les frais ndcessitds par le fonctionnement de l’asso- . ciation seront prdeves sur la part des bbndices revenant aux parts beneficiaires. L’administrateur-gbrant reprbsentera valablement l’association tant en demandant qu’en defendant vis-ä-vis de la soeietd des automobiles Brasier et des porteurs de parts individuellement qui ne pourront opposer l’exception de droit: «Nul ne plaide en France par procureur». Art. 35. Sur les bbnefices il sera prdlevd dans l’ordre suivant: 5 % pour la Constitution du fonds de rdserve Egale, etc. La somme ndcessaire pour fournir par preference aux actions de priorite un premier dividende representant 6 % de leur Capital nominal. La somme ndcessaire, si le prelbvement effectud au profit des actions de priorite laisse des disponibilites pour servir aux actions ordinaires un premier dividende representant ­ 10% de leur Capital nominal. Sur l’excbdent il sera prelevE: 1° 10% pour le conseil d’administration, 2° et les sommes que l’assemblbe sur la proposition du conseil d’administration jugera ä propos de rdserver pour constituer des rdserves spbciales de prdvoyance. Enlin le surplus sera reparti comme suit: 70% aux actions, sans distinction entre les actions ordinaires et de priorite, 30% aux parts beneficiaires. (Ein eventueller Liquidationsgewinn wird im gleichen Verhältnis verteilt.) 146 17. Schweizerische Seetalbahn-Gesellschaft. §12. Die Genussscheine bilden das Äquivalent für folgende Kapitalbeteiligungen: a) Einwohnergemeinde Münster .... Fr. 60,000 b) Korporationsgemeinde Münster .... » 60,000 c) Einwohnergemeinde Gunzwil .... » 40,000 d) Löbl. Stift Bero-Münster » 20,000 Summa Fr. 180,000 Diese Körperschaften erhalten in einem ihrer Kapitalbeteiligung ­ entsprechenden Betrage Genussscheine. Die Genussscheine lauten auf den Namen und werden im Nominalbeträge ­ von Fr. 5000 ausgestellt. Sie geben ein Anrecht auf Verzinsung resp. auf einen eventuellen Gewinn nach Massgabe des Vertrages vom 12. Juli 1904 zwischen der Schweizerischen Seetalbahngesellschaft ­ und den genannten Körperschaften. Im übrigen begründen die Genussscheine weder Rechte am Gesellschaftsvermögen noch Stimmrecht in der Gesellschaft. ­ § 13. Weitere Genussscheine werden ausgestellt zugunsten ­ des Staates für den von ihm zu leistenden Beitrag. Die zugunsten des Staates ausgestellten Genussscheine haben dieselbe rechtliche Natur, wie die zugunsten der obgenannten Körperschaften ausgestellten. 18. Aktiengesellschaft «Lncerna». Anglo-Swiss Milk Chocolate Co. (Statuten vom Jahre 1907). § 42. Vom verbleibenden Saldo 50% zur Verfügung der Stammaktionäre, 15 % zur Verfügung des Verwaltungsrates, ­ 10% der Direktoren, 25% den Gründern der Gesellschaft, ­ als parts de fondateur, vertreten durch 600 zedierbare ­ Genussscheine, welche kein weiteres Anrecht an das Gesellschaftsvermögen geben. 147 19. Finanz gesell schuft für Hochdorf er-Industrien A.-G. § 7. Ausser dem Grundkapital von Fr. 500,000 werden noch 900 Stück Genussscheine kreiert und der Seetalbahn verabfolgt. Diesen Genussscheinen steht kein Kapitalanspruch ­ zu. Sie geniessen nur die in § 14, 24, 30 und 32 bestimmten Rechte. Diese Genussscheine sind ebenfalls unteilbar und lauten auf den Namen des Eigentümers. § 14. Die Eigentümer der Genussscheine haben kein Stimmrecht, abgesehen von dem in § 24 stipulierten Einspruchsrecht, ­ dürfen jedoch der Generalversammlung mit beratender Stimme beiwohnen. § 24. Hat der Verwaltungsrat in einem Geschäftsjahre bereits Wertschriften im Nominalbeträge von Fr. 250,000 verkauft, so hat er für die weiteren Verkäufe des betreffenden ­ Jahres die Genehmigung der Generalversammlung einzuholen. Überdies sind solche den Nominalbetrag von Fr. 250,000 im Jahre übersteigende Verkäufe nur dann gültig, wenn die Mehrheit der Genussscheine zu denselben ihre Zustimmung gegeben hat. § 30. Aus dem sich ergebenden Reingewinn erhalten zunächst die Aktien bis zu 5 % Dividende auf den einbezahlten ­ und nicht bereits zurückbezahlten Betrag. Ein allfällig verbleibender Überschuss wird dem Reservekonto gutgeschrieben bis derselbe 20% des Aktienkapitals von Fr. 500,000 erreicht hat. Sobald dies der Fall ist und sobald die Amortisation der Obligationen und Darlehensschuld vollständig durchgeführt ­ ist, kann der nach Ausrichtung von 5 % Dividende verbleibende Betrag ah die Aktionäre und Genussscheineigentümer ­ zur Verteilung gelangen. Er ist auf alle Aktien und Genussscheine im Verhältnis zu ihrer Stückzahl gleichmässig zu verteilen. § 32. Aus dem nach Bezahlung aller Passiven, Gehälter ­ etc. verbleibenden Liquidationssaldo wird der noch nicht zurückbezahlte Nominalbetrag der Aktien eingelöst. 148 Ein allfälliger Überschuss kommt zur gleichmässigen Verteilung ­ unter alle Aktien und Genussscheine im Verhältnis zu ihrer Stückzahl. 20. Societe anonyme des Chaux et Ciments de Baulmes. Art. 50. L’excbdent, s’il y en a, sera ensuite rbparti ä la manidre suivante: 40 % aux actions comme Superdividende, 30 % aux parts de fondateur, 10% ä la Constitution d’un fonds special de rbserve, 20 % au conseil d’administration. Art. 56. La socibtd reprend de M. Emile Cächemaille la concession qu’il a obtenue de la commune de Baulmes pour l’exploitation des carridres de pierres ä chaux et ä ciment sur le territoire de la dite commune suivant l’acte repu, D. Golaz, notaire, le 30 ddcembre 1896. Elle prend en consdquence la place de M. Emile Cachemaille et lui suceede dans tous les droits et dans toutes les obligations qui peuvent rdsulter de cette concession. Elle reprend dgalement de lui la convention qu’il a passde le 26 mai 1897 avec la socibtd anonyme de l’usine blectrique des Clbes pour la fourniture de 200 chevaux de force et de la lumiere blectrique, les conventions passdes avec la commune de Baulmes pour le terrain ä cdder par cette commune et pour ce qui concerne l’öclairage publique, toutes les promesses de ventes et conventions relatives aux terrains ä acquerir des particuliers, plans, devis, etc., en un mot tout ce qui a trait aux etudes faites en vue de l’exploitation de la concession. Cette reprise s’effectue aux conditions suivantes: 1° par payement h M. Emile Cachemaille de la somme de 60 mille francs; 2° par la remise ä ce dernier des 4 parts de fondateur prevus ä l’art. 5 des prdsents Statuts. Art. 5. II est crdd 4 parts de fondateur dans les conditions ­ indiqudes ä l’art. 56. Ces parts jouissent des avati- 149 tages specilibs ä l’art. 50 des prdsents Statuts. Elles ne donnent pas ä leur possesseur la qualitd d’actionnaire, et n’ont pas droit ä une repartition en cas de dissolution de la socidtd. 21. Socidtt Usines Metallurgiqnes de Vallorbe. Art. 16. En dchange de leurs apports comprenant les marchandises ci-dessus il est attribue: 1° aux usines mdtallurgiques Grobet 500,000 fr. en 1000 actions au pair entierement libdrdes, 106,000 fr. environ en espfeces, 200 parts de fondateur; 2° ä M. Antoine Glardon & C ie , 200,000 fr. en 400 actions au pair entierement libdrdes, 326,000 fr. environ en espbces, 181 parts de fondateur; 3° ä M. Borloz et Noguet Borloz, 150,000 fr. en 300 actions au pair entierement liberdes, 164,000 fr. environ ­ en especes, 99 parts de fondateur. Art. 46. II sera prdlevd d’abord sur les recettes nettes 5 % de dividende pour le Capital versd sur les actions. Le solde du bdndfice se repartira comme suit: 40 % au 2600 actions, 20 % aux 480 parts de fondateur. Art. 49. En cas de liquidation... le solde, s’il en existe, en sera röparti entre les actions et les parts de fondateur sur la base de 75 °/o pour les premieres et 25 pour les secondes. 22. SocttU financiere pour l’industrie au Mexique, Art. 12. II sera ddlivrd aux fondateurs de la prdsente socibtd des titres sans valeur nominale pour constater leur droit ä la perception de la part de bdnefices qui leur est rdservde aux termes des art. 38, 39 et 41. Le conseil d’administration dbterminera le nombre et la forme de ces titres. Ces titres ne font pas partie du Capital social et ne donnent ä leurs titulaires aucun droit de s’immiscer dans les 150 affaires de la socidte, meine en cas de liquidation, ni de participer aux assemblees gendrales. Les porteurs de parts de fondateur devront pour l’exercice de leurs droits s’en rapporter aux bilans et aux comptes de profits et pertes tel qu’ils auront bte regulierement acceptds par l’assemblde generale des actionnaires. Ils ne pourront pas s’opposer aux modifications que l’assemblde generale des actionnaires deciclerait d’apporter aux Statuts, en tant que ces modifications ­ ne porteraient pas atteinte ä la portion des benefices qui leur est attribuee; ils ne pourront pas non plus s’opposer ä la dissolution anticipee de la societd. Art 38. 2. La somme necessaire pour servir un premier dividende de 6 °/o sur le Capital verse: 10 °/o du surplus seront attribues au conseil d’administration, le solde, sauf ce qui sera dit ci-aprfcs pour les fonds de rdserve extraordinaire ou de prevoyance, et distribud 45 % aux parts de fondateur, 55 % aux actionnaires ä titre de second dividende. Art. 39. Sur les bdndfices restant disponibles aprfes les prtilevements ndcessaires pour le compte de rdserve pour le service du premier dividende de 6 % sur l e Capital versd et pour l’attribution de 10 °/o au conseil d’administration, l’assemblbe gbnbrale pourra encore prelever, avant toute autre distribution, une somme destinee ä la creation de fonds de reserve extraordinaire ou de prevoyance, dont eile ddterminera le montant et les applications. Les propositions ä ce sujet, si eiles emanent du conseil d’administration, ne pourront etre repoussdes que par une majorite composde de deux tiers des voix presentes ou reprdsentöes. Dans le cas oü pour une cause quelconque l’assemblee ddciderait la distribution partielle ou totale des fonds de reserve extraordinaire ou de prevoyance, cette distribution serait faite dans la proportion de 45 % aux parts de fondateur ­ et 55 °/o aux actionnaires. 151 Art. 41. L’actif restant disponible apres l’acquittement <lu passif sera d’abord employd ä rembourser 1° les sommes versdes sur le capital social, 2° les sommes portdes au fonds de rdserve et de prevoyance et appartenant 45 % äux parts de fondateur et 55 °/o aux actionnaires. Sur le solde, s’il en existe, 10 % seront attribues au conseil d’administration . . . Le surplus appartiendra: 45 °/o aux parts de fondateur, 55 % aux actionnaires. Art. 42. II est constitue entre les fondateurs de la Socidtd et les personnes qui par la suite deviendront propridtaires de parts de fondateur crddes en vertu de l’art. 12 ci-dessus une association qui aura une existence inddpendante de la Socidtd lin andere pour l’industrie au Mexique; cette association sera soumise aux dispositions du titre 27 CO et sera rdgie par les Statuts qui suivent. Art. 43. Cette association a pour but de grouper les porteurs de parts de fondateur de la Socidtd financiere pour l’industrie au Mexique en vue de leur reprdsentation vis-a-vis de la dite socidtd et d’assurer l’exercice, la Conservation ­ et la ddfense de leurs droits. En consequence toute action et rdclamation ä exercer ou ä faire valoir au nom des porteurs de parts de fondateur ­ seront poursuivies au nom de la prdsente association ­ et non par les porteurs de parts individuellement. Art. 44. L’association prend la ddnomination d’association des porteurs de parts de fondateur de la Socidtd financiere pour 1’industrie en Mexique. Son sifege est fixd ä Gendve. Elle commence ä partir de ce jour et durera aussi longtemps qu’il existera des parts de fondateur de la socidtd financidre. Art. 45. Sont membres de l’association toutes les personnes, ­ socidtds ou dtablissements qui sont ou deviennent 152 ä titre quelconque proprietaires d’une ou de plusieurs des parts de fondateur de la socidtd linanciere. La qualite de societaire est constatee par la possession du titre d’une ou de plusieurs parts. La possession d’une ou de plusieurs parts entraine de plein droit adhdsion aux prdsents Statuts et aux decisions de l’assemblde gdndrale de l’association. Tout socidtaire peut disposer comme il l’entend des parts dont il est proprietaire. Le socidtaire qui aura alidnd ses parts ä un titre quelconque ­ cesse de faire partie de l’association, et il n’a plus aucun droit ä pretendre ni contre eile, ni contre la socidtd financiöre, ces cessionnaires et ayant droit prennent son lieu et place et font de droit partie de l’association. Les associds ne peuvent dtre tenus ä aucun apport envers l’association; les frais d’administration de celle-ci et les frais auxquels son fonctionnement peut donner lieu seront prdlevds sur la part des bdndfices attribuds aux parts de fondateur, ou seront rdpartis entre tous les socidtaires - proportionnellement au nombre de parts dont ils sont propridtaires. Les associds n’encourent aucune responsabilitd personnelle ni solidaire quant aux engagements qui pourraient dtre conclus au nom de l’association. Art. 46. L’association est dirigde et reprdsentde par un administrateur pris parmi les porteurs de parts et nomme par l’assemblde gdndrale. Celle-ci nomme dgalement parmi les porteurs de parts un administrateur suppldant chargd d’agir au lieu et place de 1’administrateur en cas de ddces, ddmission ou empdchement de celui-ci. L’assemblde gdndrale ­ peut dgalement nommer des mandataires chargds de mandats spdciaux. L’administrateur et son suppldant ont pour mission d’agir au nom de l’association, de la reprdsenter en justice et partout oü il en est besoin, de convoquer l’assemblde gdndrale et d’en exdcuter les ddcisions. 153 L’association est valablement engagde par la signature de l’administrateur ou de son suppldant. Art. 47. Les socidtaires se rdunissent en assemblde gdndrale toutes les fois que l’mtdret de l’association l’exige. L’assemblde generale reprdsente l’universalitd des societaires. Ces ddcisions sont obligatoires pour tous les porteurs de parts, mfime absents, incapables ou opposant. L’assemblde gdndrale nomme et rdvoque l’administrateur et le suppldant, ainsi que tous mandataires; eile ddlibdre valablement et prend des ddcisions sur toutes les questions interessant ä un titre quelconque les porteurs de parts de fondateur. Elle statue notämment en cas de rachat de parts, fixe le prix et les conditions du rachat; eile se prononce sur toutes modifications ä apporter ä la quotitd des bendfices affdrents aux parts, et sur toute modification qui pourrait etre apportee aux Statuts de la socidtd financiere, et qui modifierait la Situation des parts, eile exerce toute action et reclamation au com des porteurs de parts et sanctionne toute transaction. L’assemblde gdndrale peut apporter toute modification aux Statuts de l’association. Art. 48. L’assemblde gdndrale se rdunit sur la convocation de 1’administrateur ou de son suppldant ou du conseil d’administration de la socidtd financidre ou sur la demande de trois societaires au moins. Les convocations sont faites plus de 40 jours ä l’avance par avis insere dans les journaux ddsignds pour les publications de la socidtd financifere, lesquelles servent dgalement d’organes de publicite pour l’association. Tout societaire peut se faire reprdsenter par un autre socidtaire. L’assemblde se rdunit ä Geneve. Elle est prdsidde par l’administrateur ou par son suppldant. — 154 — L’assembl6e est röguliferement constitude que si la moitifi des parts sont präsentes ou reprdsentdes. Si une premifere convocation ne rdunit pas ce nombre, une seconde assembläe est convoquhe ä 25 jours au moins d’intervalle, et cette seconde assemblöe est valablement constituöe, quelque soit le nombre des parts präsentes ou reprdsentöes. Les ddlibdrations doivent etre prises ä la majoritö de deux tiers des parts präsentes ou repr6sent6es. Les nominations ont lieu ä la majoritö absolue des voix. Chaque part donne droit a une voix. 23. Societd immobilere de Bex. Art. 30. Le surplus du produit annuel sera rdparti comme suit: a) 20 % aux fondateurs de la socidtd, b) 20 % au fonds de röserve, c) 60 % aux actionnaires ä titres de dividende. Art. 36. Les fondateurs de la soci6t6 ont 6t6 MM. Bory Emile, etc., etc. 24. Compagnie genevoise des tramways üectriques. Art. 10. En compensation de leur participation k la Constitution de la sociötd, k la construction du nouveau röseau et ä la formation du Capital social, il est attribue ä MM. L. Hirsch et Cie., banquiers ä Londres, 12,000 parts de fondateur, dont les certificats poui'ront etre au porteur et seront munis de feuilles de Coupons. Art. 11. Les parts de fondateur ne conferent aucun droit k la co-propri6td de l’actif social, ni ä la röpartition eventuelle du fonds de rdserve, mais uniquement ä la part dans les böndfices sociaux, indiqude ä l’art. 39 des prdsents Statuts. Les porteurs de parts n’ont en cette qualitd aucun droit d’immixtion dans les affaires de la socLte ni dans l’6tablissement du bilan et la fixation du bendfice. 155 Art. 39. Le solde des bbnbfices nets de l’exploitation sera reparti de la fagon suivante: a) il sera payS un dividende aux actions jusqu’ä concurrence de 5 % du Capital versd; b) aprbs paiement de ce dividende de 5°/o aux actions le surplus des bbnbfices sera attribub aux parts de fondateur jusqu’ä concurrence d’une somme bgale ä celle touchbe par les actionnaires; c) en cas de bbnbfice dbpassant les dividendes ci-dessus stipulbs sous les lettres a et b le surplus sera partage par moitie entre les actions et les parts de fondateur. 25. Societe anonyme des chocolats de Montreux Sech ­ au d et fils. Art. 6. Le paiement de ces apports est fixb ä la somme de 500,000 fr. Les vendeurs recevront en outre 50 parts de fondateur. Art. 34. c) Sur la valeur restante il sera prelevb: La somme nbcessaire pour le paiement d’un premier dividende de 5 °/o l’an aux actions. • d) Le solde sera rbparti: 25% au x parts de fondateur, etc., etc. Art. 35. Pour toucher le 25% ci-dessus il sera cr6b 200 parts de fondateur qui recevront toutes une part 6gale de ce b6nbfice. Ces titres ne donneront aucun droit de vote' aux assembl6es ni de contröle des affaires de la socibtö, et les porteurs devront s’en rapporter aux döcisions prises par les actionnaires. Au bout du dixieme exercice et des lors la societe aura le droit de racheter ces parts ä un prix egal ä 30 fois leur revenu moyen annuel pendant les cinq dernieres annöes. — En cas de rachat leur part de bbnbfice sera ä la disposition de l’assembl6e gendrale. 156 Art. 36. Si les bdnbfices le permettent l’assemblöe des actionnaires pourra döcicler le remboursement ä 300 fr. (nom. 250) d’un certain nombre d’actions par voie de tirage au sort. Art. 37. II sera ddlivrb en lieu et place des actions remboursees, des actions de jouissance qui auront les memes droits que les premiferes, moins le premier dividende de 5 % rdservb ä celles-ci. Art. 40. Le surplus de l’actif en cas de dissolution de la sociötb sera rbparti 25°/o aux parts de fondateur, si elles existent encore et 75°/o aux actions. 26. Societe suisse des Chocolats au lait Croisier. Ähnliche Bestimmungen, wie die vorherige Gesellschaft mit Ausnahme von Art. 36 und 37. 27. Societe anonyme des Chocolats fins A. Zürcher ä Montreux. (Wie die vorhergehende). 28. Societe anonyme des fabriques de chocolats et de produits alimentaires de Villars (Fribourg). Art. 4. Pour ne changer en rien les droits des parts de fondateur, du conseil d’administration, de la direction et des employ£s int6ress6s par contrat aux bbndfices de la sociötb, le dividende de 5 % mentionne dans l’art. 28 doit etre calcule sur le Capital social existant avant la rdduction votbe par l’assemblbe gbnbrale des actionnaires du 30 mars 1908, dcduction faite du montant total primitif des actions eventiielleinent rachetdes pour l’annulation suivant l’art. 31 a. Art. 28. L’excedent sera entin reparti ä raison de 75 °/o ä la disposition de l’assemblde gdndrale, 25 °Jo aux parts de fondateur. Art. 31. Les parts de fondateur peuvent 6tre rachetbes dix ans apräs la fondation de la societd ä 20 fois le dividende ­ moyen, qu’elles ont requ pendant les 4 anndes pre- 157 cddant leur rachat. Dans tous les cas le prix de rachat minimum des parts de fondateur ne doit etre införieur ä 100 fr. par titre. Cependant par ddcision de l’assemblde gdndrale et si les deux tiers des parts de fondateur y consentent leur rachat pourra avoir lieu avant l’echeance de dix ans. 29. SocieU anonyme des Plieuses automatiques, Lausanne. ­ Die Generalversammlung beschloss für das Geschäftsjahr ­ 1909 eine Dividende von 5 % und im weitern auf den 1. Juli 1910 auf die Aktie Fr. 100 zurückzuzahlen, gleichzeitig ­ dieselben aber um weitere Fr. 300 zu reduzieren, um den Buchwert der Patente zu vermindern. Dadurch wird die Aktie (nominell 500) auf Fr. 100 und das Aktienkapital von einer Million auf Fr. 200,000 reduziert. Für den Ausfall, den die Aktien erleiden, erhalten die Aktionäre je einen bon de jouissance (Genussschein) per Aktie als Entschädigung. Es haben ferner auch Genussscheine herausgegeben: Marti & Cie. A.-G. in Bern, Bank für Handel und Industrie, Zug, Socidtd Suisse de Banque et de Ddpöts, Lausanne. 30. Vereinigte Ultramarinfabriken vormals Leverkns, Zeltner und Konsorten in Köln. § 8. Die Herren Johannes Zeltner, Hermann Dietz, Karl Leverkus und Otto Leverkus haben nach dem ursprünglichen ­ Gesellschaftsvertrag als Vergütung für den innern Wert, der an die Gesellschaft abgetretenen Geschäfte je 250 Stück zusammen also 1000 Stück Genussscheine mit den aus den § 9 und 10 sich ergebenden Rechten erhalten. Die vorgenannten Empfänger der Genussscheine haben für sich und ihre Rechtsnachfolger erklärt, dass ihnen kein Widerspruchsrecht zusteht, falls die Aktiengesellschaft das in § 4 festgesetzte Grundkapital beliebig und einmal wiederholt ­ erhöhen sollte. § 9. Die Genussscheine lauten auf Namen und sind mit Coupons und Talon ausgegeben worden . . . Wenn das 158 Eigentum eines Genussscheines auf einen andern übergeht, so ist dieses unter Vorlegung des Genussscheines und des Nachweises des Überganges bei der Gesellschaft anzumelden und in dem betreffendem Buche vorzumerken . . . § 10. Der Genussschein berechtigt den Eigentümer gegen Einlieferung des betreffenden Coupons auf den ratierlichen ­ Bezug von 2 / 9 des allenfalls nach Verteilung einer Jahresdividende von 10 °/o auf die jeweilig ausgegebenen Aktien verbleibenden bilanzmässigen Gewinnüberschusses, gemäss § 26, 5 a dieses Statuts und ferner auf die eventuelle Partizipation am Reingewinn, gemäss § 26, 5 b des Statuts. Im Falle der Auflösung und Liquidation der Gesellschaft, ­ ebenso im Falle deren Vereinigung mit einer andern Gesellschaft, durch welche die erstere aufgelöst würde, ist die Gesellschaft verpflichtet, die Genussscheine gegen eine Vergütung des zwölfundeinhalbfachen Betrages des Durchschnittes der Beträge, welche in den dem betreffenden Beschlüsse der Auflösung und beziehungsweise Vereinigung vorangegangenen drei Geschäftsjahren allenfalls auf die Genussscheine aus dem Reingewinn entfallen sind, mindestens ­ aber mit 1000 Mark für jeden Genussschein einzulösen. ­ Es sollen jedoch bei Auflösung und Liquidation der Gesellschaft die Genussscheine erst nach vollständiger Deckung des Aktienkapitals zum Zuge kommen. Das Recht der Einlösung steht der Gesellschaft auf Beschluss ihrer Generalversammlung auch während ihrer Dauer zu und zwar kann dieselbe einen oder mehrere Genussscheine nach Bestimmung durch das Los zur Einlösung bringen, jedoch kann diese Einlösung nur aus dem nach § 26 zur Verfügung ­ der Generalversammlung stehenden Gewinnreste stattfinden. Mit und durch die partielle Einlösung von Genussscheinen ­ mindert sich entsprechend der Zahl der eingelösten Genussscheine der eventuelle Gewinnbezug der übrigen Genussscheine. 159 Die Einberufung des oder der Genussscheine zur Einlösung ­ erfolgt durch eingeschriebene Briefe, an die im Gesellschaftsbuche ­ eingetragenen Inhaber und durch Bekanntmachung ­ in den Gesehschaftsblättern mit Anberaumung einer bestimmten, mindestens dreiwöchentlichen Präsentationsfrist. ­ Mit Ende eines Jahres, nach Ablauf der Präsentationsfrist ­ erlischt jeder Anspruch auf Vergütung und jedes Recht aus den bis dahin nicht präsentierten Genussscheinen, welche wertlos werden; die Coupons und Talons werden bereits mit der Publikation der Einberufung ungültig. § 26. 5. Verbleibt hernach noch ein Überschuss, so sind: a) 2 /ä desselben unter die berechtigten Inhaber der Genussscheine ­ gemäss § 10 zur Verteilung zu bringen; b) die andern 7 / 9 stehen zur Verfügung der Generalversammlung, ­ welche insbesondere auch nach § 10 die volle oder teilweise Verwendung zur Einlösung von Genussscheinen oder die volle oder teilweise Zurückstellung zu solchen Zwecken beschliessen kann. Insofern jedoch die Generalversammlung die Verwendung ­ zur Zahlung einer weiteren Dividende beschliessen würde, partizipieren die Genussscheine an der zur Verteilung ­ kommenden Summe in der Weise, dass die Genussscheine ­ mit je 1000 Mark in Rechnung kommen. Winter, 1. c., 5 ff. 31. Portland-Zement-Werke Höxter-Godelheim A.-G. Um die Betriebsmittel zu verstärken und um eine elektrische Kraftzentrale zur Ausnutzung der den Werken gehörenden Wasserwerke zu errichten, genehmigte die Generalversammlung vom 10. Juni 1903 folgende Anträge: Es werden bis zu 1200 Gewinnanteilscheine über je 400 Mark ausgegeben. Diejenigen Aktien, auf welche Gewinnanteilscheine ­ gezogen werden, erhalten den Charakter als Vorzugsaktien. Die Gewinnanteilscheine werden vom Tage der Zahlung an aus dem Reingewinn nach Dotierung 160 des Reservefonds und der ordnungsmässigen Abschreibungen mit jährlich bis zu 5 % ohne Nachzahlungspflicht verzinst und aus dem Reingewinn durch Auslosung getilgt; gezeichnet wurden 745 Gewinnanteilscheine, 1. c., 12. 32. Porsellanfabrik Ph. Rosenthal &■ Co. A.-G. 1500 Genussscheine sind ausgegeben worden und zwar zu jeder Aktie ein Schein. Die Genussscheine unterliegen der Tilgung durch Rückkauf oder einmaliger Kapitalsabfindung ­ von 1000 Mark pro Stück und sind zu diesem Behufe auszulosen oder ganz oder teilweise zu kündigen. Fällt der Zeitpunkt der Auslosung, der Kapitalsabfindung in die ersten vier Monate des Geschäftsjahres, so nehmen die Genussscheine an der Dividende dieses Jahres nicht mehr teil. Im Falle der Liquidation der Gesellschaft werden die Genussscheine, nachdem die Aktien mit ihrem Nennwerte ­ zurückbezahlt sind, mit 1000 Mark pro Stück abgefunden, ­ während ein etwaiger Rest lediglich den Aktien zugute kommt. Um die Einführung der Aktien an der Berliner Börse möglich zu machen, beschloss die Generalversammlung ­ vom 1. November 1904, dass die einem Genussschein ­ anhaftenden Rechte auf eine Aktie übertragen und mit dieser Aktie unwiderruflich verbunden werden können, wenn und soweit Aktionäre dies unter unwiderruflicher ­ Rückgabe der betreffenden Genussscheine an die Gesellschaft verlangen. Es erfolgt dann die Auszahlung der Genussscheindividende stets zugleich mit der auf die Aktien fallende Dividende gegen Rückgabe des zu dieser Aktie gehörigen Dividendenscheines, die Auszahlung des auf den zurückgegebenen Genussscheinen zu gewährenden Anteils an der Liquidationsmasse aber an den Inhaber der Aktie. Die in dieser Weise auf die Aktien übertragenen Genussscheine werden nicht getilgt, und es verzichtet die Gesellschaft auf das Recht des Rückkaufs und der Tilgung derselben. Die Aktien, auf welche die Rechte der Genussscheine ­ übertragen worden sind, und die Dividendenscheine 161 dieser Aktie sind von der Gesellschaft mit dem Ausdruck Genussschein gemäss §11« der Statuten zu versehen. Die Übertragung der Rechte mehrerer Genussscheine auf eine Aktie ist unzulässig. Die zurückgegebenen Genussscheine bleiben im Gewahrsam der Gesellschaft. Mitte Februar 1905 waren nur noch 45 Stück unabgestempelter Genussscheine im Umlauf. 1. c., 32. 33. Aktiengesellschaft Bürgerliches Brauhaus Bonn. Art. 8. Für den Nominalbetrag von Mk. 300,000 werden 450 Stück Genussscheine ausgegeben, welche auf Namen lauten. Jeder Genussschein kann nur in Verbindung mit dem der Nummer nach zu ihm gehörigen Interimsscheine veräussert werden. Die Nominalbeträge dieser Genussscheine ­ reduzieren sich jedesmal und ohne weiteres um denjenigen Betrag, der seitens der Aktiengesellschaft auf die Interimsscheine eingefordert wird. Diese Genussscheine werden also wertlos und sind mit den Interimsscheinen an den Vorstand der Gesellschaft sofort abzuliefern, sobald auf die betreffenden Interimsscheine, zu dem sie gehören, die volle Einzahlung gefordert wird und die für die Vollzahlung ­ festgesetzte Frist verstrichen ist. Bis dahin entfällt auf die Genussscheine der in § 28, Nr. 4 vorgesehene verhältnismässige ­ Gewinnanteil. 1. c., 33. 34. Basar-Aktiengesellschaft Berlin. § 6 der neuen Statuten. Das Grundkapital der Gesellschaft ­ ist bei der Gründung der Gesellschaft auf 850,000 Taler = 2,550,000 Mark, zerfallend in 4250 Stück Aktien ä 200 Taler = 600 Mark, festgesetzt. Die seinerzeit auf die Aktien geleisteten Einzahlungen sind aber entsprechend den bisherigen statutarischen Bestimmungen vollständig aus dem Gewinn der Gesellschaft zurückbezahlt, und sind den Aktionären bei Rückgewähr ihrer Einzahlungen an Stelle der Aktien Genussscheine erteilt, welche dieselben Rechte gewähren wie die ursprünglichen Aktien. =*ä5*=li 157 i .fcbdant leur rachat. Dans tous les cas le prix de rachat minimum des parts de fondateur ne doit etre inferieur ä 100 fr. par titre. Cependant par dbcision de l’assemblde gdnbrale et si les deux tiers des parts de fondateur y consentent leur rachat pourra avoir lieu avant l’echeance de dix ans. 29. Societd anonyme des Plieuses automatiques, Lausanne. ­ fl * 8: Die Generalversammlung beschloss für das Geschäftsjahr ­ 1909 eine Dividende von 5 % und im weitern auf den 1. Juli 1910 auf die Aktie Fr. 100 zurückzuzahlen, gleichzeitig ­ dieselben aber um weitere Fr. 300 zu reduzieren, um den Buchwert der Patente zu vermindern. Dadurch wird die Aktie (nominell 500) auf Fr. 100 und das Aktienkapital von einer Million auf Fr. 200,000 reduziert. Für den Ausfall, den die Aktien erleiden, erhalten die Aktionäre je einen bon de jouissance (Genussschein) per Aktie als Entschädigung. Es haben ferner auch Genussscheine herausgegeben: Marti & Cie. A.-G. in Bern, Bank für Handel und Industrie, Zug, Socibtb Suisse de Banque et de Dbpöts, Lausanne. 30. Vereinigte Ultramarinfabriken vormals Leverkus, Zeltner und Konsorten in Köln. § 8. Die Herren Johannes Zeltner, Hermann Dietz, Karl L Leverkus und Otto Leverkus haben nach dem ursprüng-V liehen Gesellschafts vertrag als Vergütung für den innern f- Wert, der an die Gesellschaft abgetretenen Geschäfte je i: 250 Stück zusammen also 1000 Stück Genussscheine mit ji den aus den § 9 und 10 sich ergebenden Rechten erhalten. Die vorgenannten Empfänger der Genussscheine haben f- für sich und ihre Rechtsnachfolger erklärt, dass ihnen kein s ;: Widerspruchsrecht zusteht, falls die Aktiengesellschaft das ; in § 4 festgesetzte Grundkapital beliebig und einmal wieder-*1: holt erhöhen sollte. ]-» § 9. Die Genussscheine lauten auf Namen und sind f. mit Coupons und Talon ausgegeben worden . . . Wenn das 8