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VII Abichnitt: Einzelne Souldverhältniffe.
auch für eine andere als die durch Bürgfchaft gefidherte Forderung
zuftebt, nur dann, wenn beide Forderungen durch den Wert der Sache (
werden (P. II, 469, 476; Bem. 2 zu 8 772; RL. 83 48, 49, 127; Windicheid-
Ripp, Land. Bd. 2° S. 1097 ff. ; .
Sit der Konkurseröffnungsbefchluß durch rechtSfräftige Entjcheidung
aufgehoben worden (FO. SS 108, 109, 116), fo werden hiedurch die Mechts-
jofgen der Ronkursersffnung rüdgängig gemacht und die Einrede der Boraus-
Mage fteht dem Bürgen wieder zu; dagegen bleibt die Einrede ausgefchloflen,
wenn das Ronkursberfahren eingeftellt (RD. 88 202 ff.) oder gemäß KO.
38 163, 190 aufgehoben wird (BVendix a. a. O., Fijcher-Henle Note 9, Gold
mann-Vilienthal S. 819, Neumann Hote 3, a; nach Blanc Bem. 3 {ol der
Konkurs die CGinrede nur befeitigen, menn er zur Zeit der Inanfpruchnabme
des Bürgen noch dauert; nach Urt. d. Keichöger, vom 23. September 1907
RÖR-Komm. Bem., 4] foll bei Aufhebung des Konkurfes auf Grund Zwangs-
ergleihS oder Einftellung die Einrede wiederaufleben, wenn der Bürge
jeweift, daß der Hauptihuldner wieder zu Vermögen gekommen ift). Hinz
üchtlih der SchadlosbürgfiGhaft f. Bem. 6, c zu 8 771;
menn Die Pte in das Vermögen des Haupt/huldner8 vor =
ausfichtlidH nicht zur Befriedigung des Gläubigers8 führen
mürde, alfo ingbefondere bei notorijcher Zahlungsunfähigkeit des Haupt-
[OHuldnerS; der vorherige Verfuch einer en Dotlitrechung würde in diejent
Salle iQ als zwecklofe Jormalität darftellen N. II, 671 f.; vgl. Dernburg,
Band. Bd. 2 8 79 Ann. 14, Windfheid-Ripp, Pand. Bd. 2 S. 1095 Ann. 5,
BURN. Il Tit. 14 58 284 ff, BLNR, IL IV cap. 10811 Biff. 5, Me. HM, 671
Note 5; vgl. audh S$ 2 des AnfechtungsgefeßesS vom 21. Juli 1879).
Hinjichtlih der Einrede der Borausklage bei Geldforderungen
j. 8 772, Urt, d. Rammerger, vom 25. Mai 1908 und Befehl. d. DLSG. Celle
bom 1. Yunt 1908, KRipr. d. OLG, Hd. 18 S. 41, 42.
. Die einfhränkende Borfchrift des Ab|. 2 (f. oben unter c) gilt auch
in diefem Falle (WB. II, 469, 476; Windfcheid-Kipp, Band. Bd. 2 S. 1098).
„Sit anzunehmen, daß die ZwangsSvollitreching zur teilmeijen Bez
jriedigung des Öläubigers führen wird, fo ift die Einrede für die ganze
VBürgfehaftsfchuld begründet (vol. ROE. Bd. 22 S. 48). Reicht das dem
Släubiger zuftehende Pfand: oder DE O nur zur teilweifen
Befriedigung des Gläubiger8 hin, fo ift die Einrede injoweit zuläflig. Sit
aber die Befriedigung aus dem Pfand: oder Burückbehaltungsrechte nach
Maßgabe des $ 773 Abi. 1 Nr. 2 wejentlidh erfhwert, fo ift, da auch die
Seltendmachung diefer Rechte zur Rechtsverfolgung gehört, die Einrede der
Vorausklage nach Ah. 1 Nr. 2 ausgefchloffen (f. oben unter b). ,
Neber das Recht des Bürgen, gegenüber der Bezugnahme des Gläubigers
auf & 773 Ubf. 1 Nr. 4 die während des RechtSitreit8 eingetretene Bejferung
an. des Hanpt{huldner3 geltend zu machen, f. Bem. 2
zu .
2, Beweislait. Daß eine der Vorausfeßungen des 8 773 Nr. 1—4 gegeben und
baher die Einrede der Vorausklage ausgefchlofjen ift, hat der Gläubiger zu beweifen.
Hinfichtlih des Abt. 2 vol. Bem. 3 zu $ 772. ;
3. Ueber weitere Fälle, in denen die Einrede der Borausklage nicht laß greift,
|. Bem. 4, b und c zu 8 771.
8 774.*)
Soweit der Bürge den Gläubiger befriedigt, geht die Forderung des
Släubigers gegen den Hauptihuldner auf ihn über, Der Nebergang kann nicht
*) Val. RiG. Tielfch, Zur Lehre vom beneficium cedendarum actionung, Öreif&w.,
Ynaug.=Difi., Greifswald 1899; W. Walter, Die Fälle de8 beneficium cedendarum actio-
aum und ihre juriftiihe Natur nad) Pandektenredht unter Berückfichtigung des BOB. f. d.
Deutfche Reich, Erl. Inang.-Difj., Breslan 1899; X. Roth, Das Rückgriffsrecht des Bürgen,
Noftoder Ynaug,-Difi., Breslau 1903; AU. Koban, Der Kegreß des Büirgen und Pfandeigen-
tümer3 nach Öfterreichiihem und deutfhem Recht, Graz 1904; F,. Schulz, Rückgriff und Weiter:
griff, 1907; €. Zeitimann, Zur Auslegung der Beftimmung, daß der kraft Gejeßes erfolgende
Üebergang einer Forderung nicht zum Nachteile de8 früheren Gläubiger8 geltend gemacht
werden fan, BL {. RA, Bd. 74 S. 77 f.; Bendirx, Teilleiftung des Bürgen — Konkur8 des
Haubtidhuldnera, Recht 1910 S. 686 $.
